吳梅

摘要：近年來，上市公司參與有限合伙私募股權(quán)投資基金已漸成態(tài)勢，因其遵循的法律法規(guī)不同于普通企業(yè)，上市公司對該類業(yè)務(wù)財(cái)務(wù)管理不能簡單的套用普通投資，而現(xiàn)行會(huì)計(jì)準(zhǔn)則及其講解對該類業(yè)務(wù)的處理尚沒有明確的規(guī)定，從而給財(cái)務(wù)管理實(shí)務(wù)帶來較多困惑。文章從上市公司參與有限合伙私募股權(quán)投資基金實(shí)施財(cái)務(wù)管理的方式、上市公司參與發(fā)起設(shè)立有限合伙私募股權(quán)投資基金是否應(yīng)納入合并報(bào)表范圍兩個(gè)方面進(jìn)行了研究，期望對同類業(yè)務(wù)的判斷處理有所幫助。

關(guān)鍵詞：有限合伙；私募股權(quán)投資基金；上市公司；財(cái)務(wù)管理方式；合并報(bào)表范圍

私募股權(quán)投資基金分為合伙制和公司制，其中有限合伙為主流。近年來上市公司參與有限合伙私募股權(quán)投資基金已漸成態(tài)勢，一方面可以借助專業(yè)投資機(jī)構(gòu)的力量調(diào)動(dòng)產(chǎn)業(yè)資源，收購或參股符合上市公司發(fā)展戰(zhàn)略的項(xiàng)目，有利于上市公司的發(fā)展壯大和產(chǎn)業(yè)升級；另一方面可以借助專業(yè)投資機(jī)構(gòu)的能力拉動(dòng)社會(huì)資本的參與，從而減少上市公司自身融資壓力。有限合伙股權(quán)投資基金遵循《合伙企業(yè)法》《證券投資基金法》《私募股權(quán)投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》等法律法規(guī)，其中某些特殊規(guī)定令上市公司對其參與的有限合伙股權(quán)投資基金的財(cái)務(wù)管理不能簡單的套用普通投資，現(xiàn)行的會(huì)計(jì)準(zhǔn)則及其講解對該類業(yè)務(wù)尚沒有明確的規(guī)定，從而給財(cái)務(wù)管理實(shí)務(wù)帶來較多困惑。本文就上市公司參與有限合伙私募股權(quán)投資基金實(shí)施財(cái)務(wù)管理方式、上市公司參與發(fā)起設(shè)立有限合伙私募股權(quán)投資基金是否納入合并范圍兩個(gè)方面進(jìn)行了研究，期望對同類業(yè)務(wù)的判斷處理有所幫助。

一、上市公司對參與的有限合伙私募股權(quán)投資基金實(shí)施財(cái)務(wù)管理方式

（一）上市公司在有限合伙私募股權(quán)投資基金中的法律身份

《中華人民共和國合伙企業(yè)法》（以下簡稱《合伙企業(yè)法》）第二條規(guī)定有限合伙企業(yè)由普通合伙人（以下簡稱GP）和有限合伙人（以下簡稱LP）組成，GP對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任、LP以其認(rèn)繳的出資額為限對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。第三條規(guī)定國有獨(dú)資公司、國有企業(yè)、上市公司及公益性的事業(yè)單位和社會(huì)團(tuán)體不得成為GP ，第六十八條規(guī)定LP人不執(zhí)行合伙事務(wù)。綜上，上市公司直接參與有限合伙私募股權(quán)投資基金的法律身份是LP而非GP，故不執(zhí)行合伙事務(wù)。

（二）有限合伙私募股權(quán)投資基金財(cái)務(wù)管理模式及財(cái)務(wù)管理實(shí)施者身份要求

為保護(hù)所有投資人的合法權(quán)益，行業(yè)主管機(jī)構(gòu)對私募基金的財(cái)務(wù)管理有嚴(yán)格的規(guī)定，引入了第三方監(jiān)管機(jī)制。《私募股權(quán)投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第二十一條規(guī)定除合同另有約定外應(yīng)當(dāng)由基金托管人托管，第二十六條規(guī)定管理人、托管人、銷售機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)妥善保存投資決策、交易等方面的記錄資料，自清算終止日起不少于10年。

《合伙企業(yè)法》第二十八條規(guī)定執(zhí)行事務(wù)合伙人應(yīng)定期向其他合伙人報(bào)告經(jīng)營和財(cái)務(wù)狀況， 第六十七條規(guī)定合伙事務(wù)由GP執(zhí)行?！端侥纪顿Y基金合同指引3號》第五、（五）條規(guī)定合伙協(xié)議應(yīng)約定執(zhí)行事務(wù)合伙人由GP擔(dān)任、對合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)進(jìn)行管理、并接受其他GP及LP的監(jiān)督，合伙協(xié)議不得做出LP以任何方式參與超出不視為執(zhí)行合伙事務(wù)行為之約定。綜上，因上市公司直接參與有限合伙私募股權(quán)投資基金的法律身份是不執(zhí)行合伙事務(wù)的LP，故不直接參與其財(cái)務(wù)管理。

（三）實(shí)務(wù)中上市公司對參與的有限合伙私募股權(quán)投資基金實(shí)施財(cái)務(wù)管理方式

法律法規(guī)對上市公司間接參與有限合伙私募股權(quán)投資基金財(cái)務(wù)管理提供了保障?！逗匣锲髽I(yè)法》第六十八條規(guī)定，LP參與承辦審計(jì)業(yè)務(wù)的會(huì)計(jì)師事務(wù)所的選擇、獲取經(jīng)審計(jì)的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告、對涉及自身利益的情況查閱財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)賬簿等財(cái)務(wù)資料，不視為執(zhí)行合伙事務(wù)的行為。《私募投資基金合同指引3號》第五、（四）條也做出了同樣的規(guī)定。

實(shí)務(wù)中，上市公司大多采用設(shè)立全資或控股子公司以GP身份參與有限合伙私募股權(quán)投資基金，獲得執(zhí)行事務(wù)合伙人資格，從而直接對基金實(shí)施財(cái)務(wù)管理。對上市公司同時(shí)具有《中華人民共和國合伙企業(yè)法》第三條規(guī)定的其他身份的情況，本文不做展開研究。

二、上市公司參與發(fā)起設(shè)立有限合伙私募股權(quán)投資基金是否納入合并報(bào)表范圍

《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則第33號-合并財(cái)務(wù)報(bào)表》（以下簡稱33號準(zhǔn)則）規(guī)定，合并范圍以控制為基礎(chǔ)確定，判斷基金是否應(yīng)納入上市公司合并報(bào)表范圍，實(shí)質(zhì)是對其是否取得控制權(quán)的判斷。33號準(zhǔn)則規(guī)定，控制是指擁有對被投資方的權(quán)力，通過參與相關(guān)活動(dòng)而享有可變回報(bào)，并且有能力影響其回報(bào)金額?！端侥纪顿Y基金合同指引3號》規(guī)定《合伙協(xié)議》應(yīng)列明合伙人會(huì)議的表決方式、基金的投資范圍及投資決策程序、利潤分配和虧損分擔(dān)原則及順序。因此，《合伙協(xié)議》成為判斷控制權(quán)的重要依據(jù)。從控制3要素出發(fā)，本文認(rèn)為應(yīng)重點(diǎn)關(guān)注以下方面。

（一）基金的決策機(jī)制及上市公司的投資比例和表決權(quán)

有限合伙私募股權(quán)投資基金的決策機(jī)構(gòu)通常為合伙人會(huì)議、投資決策委員會(huì)。按33號準(zhǔn)則第十三條的規(guī)定，《合伙協(xié)議》若約定上市公司占決策機(jī)構(gòu)半數(shù)以上的表決權(quán)，應(yīng)確認(rèn)控制權(quán)并合并其報(bào)表，而表決權(quán)通常與投資比例有關(guān)。按33號準(zhǔn)則第十六條的規(guī)定，《合伙協(xié)議》若約定上市公司能任命或批準(zhǔn)基金的關(guān)鍵管理人員，或在決策機(jī)構(gòu)中擁有一票否決權(quán)，應(yīng)確認(rèn)控制權(quán)并合并其報(bào)表。

（二）基金的利潤分配方式及上市公司的分配順序和計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)

《合伙企業(yè)法》第三十三條規(guī)定，合伙企業(yè)的利潤分配和虧損分擔(dān)系按照合伙協(xié)議的約定、合伙人的協(xié)商、實(shí)繳出資比例、平均分配、分擔(dān)的順序辦理，而非嚴(yán)格按出資比例。若《合伙協(xié)議》約定上市公司為劣后級受益權(quán)人（在基金遭受損失時(shí)，其財(cái)產(chǎn)用于優(yōu)先級受益權(quán)人補(bǔ)償；在基金取得盈利時(shí)，優(yōu)先級受益權(quán)人僅按事先約定比例適當(dāng)分紅），按33號準(zhǔn)則十六條、十七條的規(guī)定，因上市公司對可變回報(bào)承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)及享有的收益遠(yuǎn)超其持有的表決權(quán)比例，一般應(yīng)確認(rèn)控制權(quán)并合并其報(bào)表。

（三）基金設(shè)立的目的、投資范圍與上市公司的關(guān)系

按33號準(zhǔn)則第八條、第十四條規(guī)定，上市公司應(yīng)當(dāng)在綜合考慮所有相關(guān)事實(shí)和情況的基礎(chǔ)上對是否控制基金進(jìn)行判斷，包括基金設(shè)立目的、上市公司與其他方的關(guān)系等。當(dāng)上市公司持有基金半數(shù)或以下的表決權(quán)，但綜合考慮其他合同安排產(chǎn)生的權(quán)利后，有能力主導(dǎo)被投資方相關(guān)活動(dòng)的，視為擁有控制權(quán)力。當(dāng)上市公司是基金主要發(fā)起人和投資人，設(shè)立基金目的是投資于符合上市公司發(fā)展戰(zhàn)略的項(xiàng)目，上市公司通過設(shè)定投資范圍已擁有主導(dǎo)影響基金回報(bào)相關(guān)活動(dòng)的權(quán)力，即使在合伙人會(huì)議及投資決策委員會(huì)中的表決權(quán)未過半，也應(yīng)綜合評價(jià)其影響是否達(dá)到控制，從而判斷是否納入合并報(bào)表。

（四）基金執(zhí)行事務(wù)合伙人、基金管理人是否有控制權(quán)

如前文所述，有限合伙私募股權(quán)投資基金由GP負(fù)責(zé)執(zhí)行合伙事務(wù)，通常執(zhí)行事務(wù)合伙人向中國投資基金協(xié)會(huì)登記成為管理人，根據(jù)《私募投資基金合同指引3號》第五、（七）條規(guī)定管理人也可以委托給其他私募基金管理機(jī)構(gòu)。作為管理人的GP出資額占全部投資額的比例通常以個(gè)位數(shù)計(jì)，其收益來源是管理費(fèi)加《合伙協(xié)議》約定的業(yè)績分成，一般不得轉(zhuǎn)讓其權(quán)益。作為LP的上市公司通常不參與基金經(jīng)營管理，但《合伙協(xié)議》通常約定合伙人會(huì)議可以單方面決定基金管理人的更換。按33號準(zhǔn)則十九條的規(guī)定，存在單獨(dú)一方擁有實(shí)質(zhì)性權(quán)利，可以無條件罷免決策者的，該決策者為代理人。因此基金管理人（執(zhí)行事務(wù)合伙人或受托的其他私募基金管理機(jī)構(gòu)）一般系代理人，對基金沒有控制權(quán)。

三、結(jié)論

上市公司直接參與有限合伙私募股權(quán)投資基金的法律身份是不執(zhí)行合伙事務(wù)的LP，故不直接參與其財(cái)務(wù)管理，但可間接參與或通過設(shè)立子公司參與。在判斷上市公司發(fā)起設(shè)了有限合伙私募股權(quán)投資基金是否納入合并報(bào)表時(shí)，應(yīng)充分考慮有限合伙企業(yè)區(qū)的特點(diǎn)以及《合伙協(xié)議》的具體約定，綜合作出實(shí)質(zhì)性判斷。

參考文獻(xiàn)：

李勝春.PE私募股權(quán)投資策略[M]. 中國鐵道出版社，2017.

（作者單位：成都博瑞傳播股份有限公司）