楊娜

【摘要】本文分壟斷審查風險、勞工問題風險、稅務風險、知識產(chǎn)權風險、環(huán)境保護風險、本土化經(jīng)營、完善公司內(nèi)部管理、社會責任等幾個方面對海外投資經(jīng)營階段的法律風險進行分析并提出防范措施。

【關鍵詞】經(jīng)營階段 風險 防范

為了保護中國企業(yè)“走出去”，保護中國企業(yè)在海外投資的合法權益，我國在制定有關的法律法規(guī)的同時，已與112個國家簽訂115個雙邊投資協(xié)定，為中國企業(yè)進行海外投資提供了基本的保障。然而，由于面臨著完全不同的政治、文化環(huán)境，我國企業(yè)在海外投資經(jīng)營方面存在的法律風險仍是極高的。

一、勞工問題風險

國外很多國家勞動保護法律比較健全、且工會力量強大，這就要求中國企業(yè)在海外投資時必須對相關法律政策要熟悉，否則一旦違反會對公司造成無法估量的損失。建議采取以下措施防范勞工風險：

1、開展人力資源盡職調(diào)查，關注當?shù)氐木蜆I(yè)環(huán)境、勞資關系、薪酬與福利模式及水平、文化特點。準確解讀勞工法關鍵條款；

2、合法用工，通過正規(guī)渠道招聘員工。通過勞務公司介紹，面試合格后由海外公司聘用。

3、在充分溝通協(xié)商的基礎上，在當?shù)芈蓭煹闹笇拢c員工訂立勞動合同，按照法律規(guī)定設計合理合法的薪酬、福利等相關信息，確保勞動合同合法有效；

4、規(guī)范勞動用工程序及勞動管理制度，從制度上確保依法招工、用工，避免不必要勞動糾紛、經(jīng)濟補償和麻煩；

5、要慎重搭建人力資源體系，有效控制工資成本。

6、在申請工作許可和簽證時，嚴格遵守當?shù)胤蓪ν饧畡趧诱呷藛T數(shù)量及簽證辦理的相關規(guī)定，慎重選擇簽證代理，在充分調(diào)研、實地考察和信息認證等基礎上，選擇專業(yè)、合法、正規(guī)、管理規(guī)范、業(yè)績好、效率高、信譽好的機構(gòu)作代理。

二、稅務風險

以最小的投資獲得最大的收益，是所有企業(yè)經(jīng)營者生產(chǎn)經(jīng)營的最終目的，成本的高低直接影響納稅人的利潤，稅收是影響生產(chǎn)經(jīng)營成本的重要因素之一。

如果對被投資國當?shù)囟惙巴顿Y國與被投資國簽訂的雙方稅收協(xié)定沒有充分理解，就不能對是否要交稅、繳納何種類的稅、稅率怎么和計算方法等實體稅務處理做出判斷或遺漏，而導致風險的產(chǎn)生。其次，在稅收領域其程序性合規(guī)性要求也是相當嚴格的。這就要求我國企業(yè)熟悉不同投資東道國的稅制和特點，識別交易或投資環(huán)節(jié)中不同的有關稅務的風險點。如何在遵守法律的前提下充分享受海外的稅收優(yōu)惠，時刻關注所在國的稅法變動，企業(yè)亟待建立有針對性的稅務理念，“預則立、不預則廢”。建議采取以下措施防范稅務風險：

1、根據(jù)公司業(yè)務的開展情況，通過多渠道收集全面系統(tǒng)、真實準確的項目所在國的稅務信息，并形成定期更新機制。

2、組織相關崗位對境外公司涉及的各項稅費的相關法律法規(guī)、管理程序等進行培訓。

3、在公司成立初期，聘請專業(yè)的會計師事務所（或會計師）代理記賬、代理報稅。待我方人員完全掌握當?shù)氐母黜椂愂展芾硪?guī)定后，嘗試進行獨立記賬、報稅。

4、聘請另外一家會計師事務所對代理記賬的會計師事務所（或會計師）的記賬、報稅業(yè)務進行審計。

5、保持與國內(nèi)的稅務機關及稅務咨詢機構(gòu)的溝通，及時了解各項雙邊優(yōu)惠稅收政策。

6、根據(jù)東道國稅收相關管理規(guī)定，制定公司發(fā)票管理規(guī)定，對發(fā)票的查驗、入賬、使用、購買、抵扣等進行嚴格的規(guī)定，通知執(zhí)行相關制度，防范發(fā)票風險。

7、合理籌劃利潤匯回機制。

中國企業(yè)可以通過合法的渠道實現(xiàn)將境外盈利的匯回，上述渠道包括但不限于：支付采購有形貨物的貸款；支付服務費；支付特許權使用費；償還貸款的利息和本金；派發(fā)股息、紅利。

三、知識產(chǎn)權風險

企業(yè)境外投資不僅包括以取得資源為目的的投資，也包括獲得商標、專利或?qū)Ｓ屑夹g為目的的投資。作為無形財產(chǎn)，知識產(chǎn)權是一種最容易被侵占、盜用、復制的財產(chǎn)，此類產(chǎn)品的仿冒速度快、成本低，極易造成對正當經(jīng)營者和消費者利益的嚴重損害。因此，知識產(chǎn)權需要特別J的保護。

一般而言，在境外投資中，中國企業(yè)易遭受到的與知識產(chǎn)權保護相關的法律風險主要為注冊商標被東道國企業(yè)搶注導致其產(chǎn)品不能進入東道國、所出售的產(chǎn)品侵犯了東道國現(xiàn)有的專利權等；在合作進行技術開發(fā)時，涉及合作開發(fā)技術知識產(chǎn)權的歸屬、權利范圍等；因此在海外投資過程中投資者應該重視知識產(chǎn)權的保護：

1、建立健全企業(yè)知識產(chǎn)權管理機制，制定知識產(chǎn)權管理專權負責人，監(jiān)督企業(yè)的日常生產(chǎn)管理活動中知識產(chǎn)權管理；2、建立企業(yè)知識產(chǎn)權的內(nèi)部管理制度及指引，尊重別人的知識產(chǎn)權；3、對商業(yè)秘密采取常規(guī)的保密措施，并通過與員工訂立保密協(xié)議和禁止競業(yè)條款保護企業(yè)商業(yè)秘密；4、建立知識產(chǎn)權保護的預警機制，通過市場監(jiān)控等手段，及時發(fā)現(xiàn)侵犯本企業(yè)知識產(chǎn)權的行為，并及時進行取證、保存證據(jù)工作；5、積極實施維權行為，在知識產(chǎn)權遭受侵犯時，及時采取和解、行政、司法措施維護企業(yè)合法權益。

四、環(huán)境保護風險

隨著各國對境外投資導致的環(huán)境污染問題的重視，投資目的國環(huán)境的保護成為投資者面臨的一個重要法律問題。投資企業(yè)如果處于追求超額利潤的目的，無視東道國的環(huán)保法規(guī)的話是要付出代價的。一旦觸犯環(huán)境保護義務，極易引起國際爭端以及環(huán)境侵權引起的國際訴訟。所以中國企業(yè)應重視在環(huán)境保護方面的風性，應采取相關措施滿足東道國環(huán)境保護法律的要求。

五、經(jīng)營階段的其他風險防范措施

1、實行本土化經(jīng)營策略

本土化是實現(xiàn)企業(yè)投資成功的重要經(jīng)驗，它包括生產(chǎn)本土化、采購本土化、銷售本土化、員工本土化、品牌本土化、研發(fā)本土化、資本本土化等。母公司充分利用東道國的人、財、物等各種資源，通過雇用當?shù)貑T工，建立制造中心、營銷網(wǎng)絡和研發(fā)機構(gòu)，更深地融入當?shù)亟?jīng)濟社會，更好地改善與當?shù)卣兔癖姷年P系，樹立企業(yè)良好形象，贏得當?shù)卣闹С?，最大限度地降低生產(chǎn)經(jīng)營成本和投資風險，在東道國扎根并謀求發(fā)展。

2、完善公司內(nèi)部管理

企業(yè)投資設立的境外公司在異國經(jīng)營，需要有與東道國環(huán)境相適應的內(nèi)部管理機制，從制定公司組織機構(gòu)、人力資源、業(yè)務、財務、工作流程、風險預警和監(jiān)控等一整套體系及配套的考評制度入手，強化制度建設，規(guī)范經(jīng)營管理，完善企業(yè)內(nèi)部的激勵和約束機制，在國際化發(fā)展過程中提升企業(yè)競爭力。

3、注意社會責任

境外公司在東道國生產(chǎn)經(jīng)營時，應當配合當?shù)卣龊铆h(huán)境保護、生產(chǎn)安全，配合社會參與公益事業(yè)、救災應急，適應自我發(fā)展辦好員工培訓、專業(yè)技術學習等，把企業(yè)活動與當?shù)孛癖姾驼竿o密聯(lián)系在一起，把當?shù)貑T工及家庭未來與企業(yè)發(fā)展未來有效結(jié)合起來，在增加東道國就業(yè)機會、改善當?shù)孛裆徒?jīng)濟狀況的同時，讓企業(yè)發(fā)展的外部環(huán)境更好，風險更低。

本文對海外投資經(jīng)營階段的法律風險進行了識別并提出風險防范措施，希望對中國企業(yè)海外投資經(jīng)營階段的法律風險防范提供指引。