張 靜喬俊玲

一、引 言

自2009年《專利法》引入了外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)評(píng)價(jià)報(bào)告制度始，截止2016年10月28日，我國(guó)外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)評(píng)價(jià)報(bào)告請(qǐng)求量突破2萬件。隨著我國(guó)外觀設(shè)計(jì)專利水平的不斷提高，外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)評(píng)價(jià)報(bào)告請(qǐng)求量也逐年遞增，2017年的請(qǐng)求量更是突飛猛進(jìn)。這兩年的外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)評(píng)價(jià)報(bào)告請(qǐng)求量的日益增長(zhǎng)，進(jìn)一步說明了我國(guó)外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)評(píng)價(jià)報(bào)告制度作為外觀設(shè)計(jì)專利有效性的初步證據(jù)得到了充分的利用，同時(shí)也說明對(duì)外觀設(shè)計(jì)專利初步審查制度的再次補(bǔ)充越來越得到社會(huì)大眾的認(rèn)可和重視。外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)評(píng)價(jià)報(bào)告雖不是行政規(guī)定，但卻是處理專利侵權(quán)糾紛中判斷是否侵權(quán)的依據(jù)，故具有一定的權(quán)利分量。它有利于相關(guān)部門或者社會(huì)大眾評(píng)估其專利權(quán)的穩(wěn)定性，避免了權(quán)利濫用，也減少了專利權(quán)人的訴求，節(jié)約了司法和行政資源，縮短了專利權(quán)侵權(quán)糾紛的審查周期。

在做外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)評(píng)價(jià)報(bào)告時(shí)，除了遵循《專利審查指南》（2010版）中的相關(guān)規(guī)定，更多的時(shí)候需要綜合考慮各方面因素。產(chǎn)品是通過產(chǎn)品表面的形狀、圖案和色彩表現(xiàn)出來的，而有時(shí)候有些產(chǎn)品的表面采用了透明材料或者半透明材料使得產(chǎn)品的外觀發(fā)生了變化，對(duì)產(chǎn)品的外觀產(chǎn)生了一定的影響。在《專利審查指南》（2010版）第四部分第五章5.2.3中規(guī)定：“對(duì)于外表使用透明材料的產(chǎn)品而言，通過人的視覺能觀察到的其透明部分以內(nèi)的形狀、圖案和色彩，應(yīng)當(dāng)視為該產(chǎn)品的外觀設(shè)計(jì)的一部分①。”同時(shí)還規(guī)定：當(dāng)產(chǎn)品上某些設(shè)計(jì)被證明是該類產(chǎn)品的慣常設(shè)計(jì)時(shí)，其余設(shè)計(jì)的變化通常對(duì)整體視覺效果更具有顯著的影響①。

在實(shí)際的評(píng)價(jià)報(bào)告審查中，我們要遵循“整體觀察、綜合判斷”的原則。對(duì)透過透明材料看到的內(nèi)部設(shè)計(jì)要素進(jìn)行劃分歸類，往往案情比較復(fù)雜且各有特色，對(duì)相對(duì)應(yīng)的規(guī)定不能完全照搬套用，對(duì)結(jié)論也不能一概而論，只能具體問題具體分析。以下通過實(shí)際案例來說明透明材料的替換對(duì)產(chǎn)品整體的視覺效果有無明顯的影響。

二、案例分析

【案例1】

該專利為“油瓶”（如圖1所示）的外觀設(shè)計(jì)，對(duì)比設(shè)計(jì)為“油壺”（如圖2所示）。就兩者整體觀察，兩者的區(qū)別點(diǎn)僅在于該專利瓶蓋上半部和瓶體透明，對(duì)比設(shè)計(jì)瓶蓋上半部和瓶體不透明。該專利產(chǎn)品瓶體透明且內(nèi)部并無其他設(shè)計(jì)要素，但上部的瓶蓋透明能看到其內(nèi)部的瓶嘴和進(jìn)油孔，而該部分結(jié)構(gòu)在對(duì)比設(shè)計(jì)的使用狀態(tài)參考圖中清晰可見，同時(shí)結(jié)合該瓶子領(lǐng)域的特點(diǎn)，即材料的替換屬于該領(lǐng)域內(nèi)產(chǎn)品常用的設(shè)計(jì)手法，該透明材料與不透明材料之間材料特征的變換并未導(dǎo)致產(chǎn)品的外觀設(shè)計(jì)發(fā)生明顯的變化。故在整體形狀基本相同的情況下，僅僅材料特征的替換對(duì)產(chǎn)品整體視覺效果不足以產(chǎn)生顯著性的影響，兩者屬于相近似的外觀設(shè)計(jì)，不具有明顯區(qū)別。

圖1

圖2

可見，透明材料的使用顯示出其內(nèi)部無設(shè)計(jì)要素時(shí)或者顯示的設(shè)計(jì)要素通過其他視圖有顯示，該情況下透明材料的使用對(duì)產(chǎn)品的整體視覺效果并未產(chǎn)生明顯的影響。

【案例2】

該專利產(chǎn)品為“前轉(zhuǎn)向燈”（如圖3所示）的外觀設(shè)計(jì)，對(duì)比設(shè)計(jì)為“電動(dòng)車前轉(zhuǎn)向燈”（如圖4所示）。從主視圖看，對(duì)比設(shè)計(jì)的外罩透明，可以看到其內(nèi)部結(jié)構(gòu)，該部分結(jié)構(gòu)在產(chǎn)品的整體結(jié)構(gòu)中所占的比重較小，該專利外罩不透明，不能看到其內(nèi)部結(jié)構(gòu)，因此，在相同或相近似判斷中該透明材料內(nèi)顯示的結(jié)構(gòu)特征并不需要考慮，即使考慮也對(duì)產(chǎn)品整體的視覺效果無明顯的影響。根據(jù)“整體觀察、綜合判斷”的原則，該不透明結(jié)構(gòu)相對(duì)于透明的結(jié)構(gòu)并不能產(chǎn)生顯著的視覺效果，因此材料特征的替換對(duì)整體視覺效果不足以產(chǎn)生顯著影響。同時(shí)，從左右視圖看，該專利比側(cè)邊緣更加平滑，該區(qū)別點(diǎn)屬于施以一般注意力不能察覺到的局部的細(xì)微差異。因此，兩者屬于相近似的外觀設(shè)計(jì)，不具有明顯區(qū)別。

圖3

圖4

另外，筆者認(rèn)為也可以將對(duì)比設(shè)計(jì)中透過透明材料看到的內(nèi)部結(jié)構(gòu)認(rèn)定是該領(lǐng)域內(nèi)司空見慣的設(shè)計(jì)，在相同或相近似判斷中不需要考慮，對(duì)產(chǎn)品整體的視覺效果無明顯的影響。

可見，透明材料的使用顯示出其內(nèi)部的設(shè)計(jì)要素在產(chǎn)品的整體結(jié)構(gòu)中占的比重很小或者是本領(lǐng)域內(nèi)司空見慣的設(shè)計(jì)，該情況下透明材料的使用對(duì)產(chǎn)品的整體視覺效果并未產(chǎn)生明顯的影響。

【案例3】

該專利產(chǎn)品為“塑料圓形冰球模具”（如圖5所示）的外觀設(shè)計(jì)，對(duì)比設(shè)計(jì)為“硅膠冰球?！保ㄈ鐖D6所示）。就兩者整體觀察，該專利與對(duì)比設(shè)計(jì)均使用了透明材料或者半透明材料，兩者的區(qū)別點(diǎn)僅在于產(chǎn)品下部的透過透明材料看到的內(nèi)部形狀不同，且該內(nèi)部結(jié)構(gòu)屬于在使用時(shí)不容易看到或者看不到的部位，且不容易看到部位的特定設(shè)計(jì)對(duì)于一般消費(fèi)者能夠產(chǎn)生引人矚目的視覺效果，兩者屬于相近似的外觀設(shè)計(jì)，不具有明顯區(qū)別。

圖5

圖6

可見，透明材料的使用顯示出其內(nèi)部的設(shè)計(jì)要素是使用時(shí)不容易看到或者看不到的部位，該情況下透明材料的使用對(duì)產(chǎn)品的整體視覺效果并未產(chǎn)生明顯的影響。

【案例4】

該專利為“打火機(jī)”（如圖7所示）的外觀設(shè)計(jì)，對(duì)比設(shè)計(jì)也為“打火機(jī)”（如圖8所示）的外觀設(shè)計(jì)，為繪制視圖。兩者的主要區(qū)別點(diǎn)為該專利圓柱主體的下半部分透明，可見其內(nèi)部結(jié)構(gòu)；對(duì)比設(shè)計(jì)為不透明材料。該專利下部透明材料看到的內(nèi)部結(jié)構(gòu)并不是一般消費(fèi)者所關(guān)注的部位且所占比重較小，因此，在相同或相近似判斷中該透明材料內(nèi)顯示的結(jié)構(gòu)特征對(duì)整體的影響比重較小。根據(jù)整體觀察、綜合判斷的原則，該不透明相對(duì)于透明的結(jié)構(gòu)并不能產(chǎn)生顯著的視覺效果，因此材料特征的替換對(duì)整體視覺效果不足以產(chǎn)生顯著影響，兩者屬于相近似的外觀設(shè)計(jì)，不具有明顯區(qū)別。

圖7

圖8

可見，透明材料的使用顯示出其內(nèi)部的設(shè)計(jì)要素不是一般消費(fèi)者所關(guān)注的部位，該情況下透明材料的使用對(duì)產(chǎn)品的整體視覺效果并未產(chǎn)生明顯的影響。

【案例5】

該專利為“負(fù)離子花灑”（如圖9所示）的外觀設(shè)計(jì)，對(duì)比設(shè)計(jì)為浴室噴頭（如圖10所示）。該專利中整個(gè)花灑除噴頭中間圓形濾網(wǎng)外都為半透明；對(duì)比設(shè)計(jì)整個(gè)花灑除噴頭中前部、把手上部圓環(huán)外，其余部位均為淺色透明，把手內(nèi)部可見為淺色小球顆粒，噴頭內(nèi)部可見為深色小卵石顆粒。對(duì)比設(shè)計(jì)中透過透明材料看到的內(nèi)部結(jié)構(gòu)在產(chǎn)品整體設(shè)計(jì)中所占比重較大，同時(shí)在花灑的領(lǐng)域內(nèi)，圓盤形噴頭和把手的整體造型比較常見，且屬于使用過程中容易看到的部位，容易看到的部位對(duì)整體的視覺效果通常更加顯著，因此該專利大面積的半透明部分與對(duì)比設(shè)計(jì)中的透明部分相比，兩者在視覺效果上有明顯的不同，兩者明顯屬于不相同且不相近似的外觀設(shè)計(jì)。

圖9

圖10

可見，透明材料的使用顯示出其內(nèi)部的設(shè)計(jì)要素在產(chǎn)品整體設(shè)計(jì)中所占比重較大時(shí)，對(duì)整個(gè)產(chǎn)品來說則占有很強(qiáng)烈的視覺效果，該情況下透明材料的使用對(duì)產(chǎn)品的整體視覺效果會(huì)產(chǎn)生明顯的影響。

三、小 結(jié)

通過以上分析，我們可以得出，若透明材料的使用內(nèi)部無設(shè)計(jì)要素時(shí)或者顯示的設(shè)計(jì)要素通過其他視圖有顯示、或者在產(chǎn)品的整體結(jié)構(gòu)中所占比重很小、或者是本領(lǐng)域內(nèi)司空見慣的設(shè)計(jì)、或者屬于使用時(shí)不容易看到或者看不到的部位、或者不是一般消費(fèi)者所關(guān)注的部位等情況，透明材料的使用對(duì)產(chǎn)品的整體視覺效果并未產(chǎn)生明顯的影響。

以上的案例，只是涉及透明材料內(nèi)部的設(shè)計(jì)要素是否對(duì)產(chǎn)品的整體產(chǎn)生的視覺效果有無明顯影響，并沒有涉及透明材料本身對(duì)產(chǎn)品整體視覺效果的影響。在實(shí)際的審查案例中，可能會(huì)有更加復(fù)雜的情況，需要諸多因素綜合考慮。但每個(gè)領(lǐng)域都有每個(gè)領(lǐng)域的特點(diǎn)，如09包裝大類，采用透明材料是本領(lǐng)域內(nèi)的慣常設(shè)計(jì)，產(chǎn)生的視覺效果也是公知的。對(duì)于處于臨界點(diǎn)的情況，透明材料的使用對(duì)產(chǎn)品的整體視覺效果是否產(chǎn)生明顯的影響，建議更多是從立法宗旨和立法本意的角度出發(fā)來考慮，先考慮透明材料的使用顯示出其內(nèi)部的設(shè)計(jì)要素對(duì)產(chǎn)品的整體產(chǎn)生的視覺效果，后再考慮透明材料本身對(duì)產(chǎn)品整體視覺效果的影響。