摘 要 私募股權基金是以非公開募集形式針對個人和募集機構投資者募集的資金。社會的不斷發(fā)展，私募股權基金發(fā)展迅速，其通過控制和管理投資公司實現(xiàn)企業(yè)增值，投資者則享有投資收益，并擔負投資風險。到了21世紀，私募股權基金進入快速發(fā)展期，其發(fā)展能力僅次于銀行貸款和LPO。私募股權基金已經(jīng)成為企業(yè)低成本融資的有效手段，我國經(jīng)濟的穩(wěn)步發(fā)展離不開私募股權基金支持，而私募股權基金在發(fā)展中也暴露出部分問題，集中體現(xiàn)在法規(guī)規(guī)制層面。因此探討私募股權基金法律規(guī)制的建立及完善策略具有現(xiàn)實必要性。本文主要就私募股權基金的法律規(guī)制及其完善進行研究，以期規(guī)范私募股權基金行為，推動企業(yè)發(fā)展。

關鍵詞 私募股權 基金 法律規(guī)制

作者簡介：董亞琦，華東交通大學理工學院人文法學分院，講師，研究方向：經(jīng)濟法。

中圖分類號：D922.28 文獻標識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2018.05.273

一、私募股權基金組織形式概述

私募股權基金的英文簡稱是PE，一般被譯為私人股權基金，私人權益資本、私募股權投資基金等。其具體指通過非公開募資的方式，針對投資者和有投資實力的機構、個人進行的募捐行為。其也被認為是交出管理人或者托管人的股權運作模式，是當前非上市公司投資的常用基金模式。私募股權基金的核心要素一是私募，二是股權投資。私募又涵蓋兩個方面，分別為私募股權基金在投資對象選擇時有資格及范圍上的要求；它的基金發(fā)行無法采取類似公畝基金的公開宣傳方式，其只能通過非公開募集的方式。與其對比差異明顯的是股權投資，其籌集的資金主要針對企業(yè)進行權益性方面的投資支持。

二、私募股權基金主要組織形式優(yōu)劣比較

私募股權基金有多種組織形式，不同組織形式的私募股權基金其對應企業(yè)不同的決策制度，對管理者的組織能力和領導能力發(fā)揮有一定影響?；谖覈F(xiàn)有的法律法規(guī)，我國私募股權基金在表現(xiàn)形式上常見有三種。分別為信托制度，公司制度和有限合伙制度。針對這三種常見的組織形式，進行優(yōu)劣勢的分析，可以讓我們更好地完善私募股權基金的法律法規(guī)。

（一）信托制及其優(yōu)劣勢分析

信托制是私募股權基金最基本的組織形式，其主要是借助委托人，受托人，基金保管人三方之間簽訂的契約，做好各自權利與義務的分配，形成既定的信托關系。其中投資人與管理人存在信托合同關系，其取得信托受益權。其主要將投資資金交給基金的管理者，由其進行信托保管。管理人員則對企業(yè)進行股權投資。信托制基金是以信托原理為理論支持，其參考我國現(xiàn)有的《信托法》、《信托公司集合資金信托計劃管理辦法》等法規(guī)，其對應的法律關系也很明確。投資者為委托者，而受托人則是資金的保管者，受益人則是投資者，也可以是其他第三人。該組織形式的優(yōu)勢很明顯，其可以放大資金杠桿作用，在信托平臺的輔助下實現(xiàn)閑散資金的整合，但是其也有一定的局限，其無法從法律層面認定實體，無法將其按照法人進行有效登機。信托公司內部也可能存在關聯(lián)持股等漏洞風險，信托制基金存在法律法規(guī)方面的既定限制。

（二）公司制及其優(yōu)劣勢分析

公司制基金是有限合伙制基金發(fā)展前的基金模式，其參考我國現(xiàn)有的《公司法》和《證券法》，公司制私募股權基金，其就是法人制私募股權基金，基金前身是投資公司。以股份的形式來籌集資金。其組織形式較為靈活，可以是以有限責任公司的組織形式，也可以是以股份制公司的組織形式。公司成立后，誰購買股份誰就是股東，其根據(jù)股權占比獲得分紅。分析該組織形式，其實際上是以公司外殼進行資金運營的，其首先選取專門的保管人進行資金管理，然后以公司法為現(xiàn)實規(guī)范，法人內部治理結構更為清晰，權利制約，保證投資者的利益。公司制私募股權基金將會持續(xù)到公司破產(chǎn)，清算為止，因此其運作更為穩(wěn)定與持久，但是相應的，其也有操作不靈活的劣勢點，其往往滯后于實際情況的變化。

（三）有限合伙制及其優(yōu)劣勢分析

有限合作制度是私募股權基金第三種常用的組織形式，我國起步晚，發(fā)展慢。在2007年我國《中華人民共和國合伙企業(yè)法》修訂后，有限合伙制度私募股權基金形式問世。其具體指以有限合伙的形式設計私募股權基金，其可以分離企業(yè)所有權及管理權，在債務承擔時為無限連帶責任。該組織形式優(yōu)點十分明顯，其一，企業(yè)財產(chǎn)與合伙人財產(chǎn)獨立，其雖然不是法人經(jīng)營實體，但財產(chǎn)具備獨立性，債務承擔時先由自身財產(chǎn)進行清償。這樣可以保證有限合伙制基金的穩(wěn)定性。其二，有限合伙制度基金在我國現(xiàn)有法律中不是法人企業(yè)，因此按照個人來征稅，具備稅賦的獨有優(yōu)勢，避免重復征稅，壓力小，負擔輕。該組織形式的局限性主要體現(xiàn)為其適合私募股權基金初期發(fā)展階段，我國起步晚，發(fā)展慢，配套措施不到位。

三、域外私募股權基金組織形式考察與借鑒

域外私募股權基金組織形式的考察分析主要參考美國和英國。

（一）美國私募股權基金組織形式的考察

美國是私募股權基金發(fā)展最活躍的地區(qū)，其私募股權產(chǎn)生時間早，發(fā)展快，其立法與運作經(jīng)驗為我們提供借鑒的思路。當前美國私募股權基金管制采取的是法律監(jiān)管，多方管理，分布實施的模式。其法律法規(guī)較為健全。相繼頒布了《1933年美國證券法》、《1933年美國信托契約法》、《1940年美國投資公司法》、《1958年小企業(yè)投資法案》、《1974年雇員退休收入保障法》等，除此以外還有部分銀行和保險行業(yè)的法規(guī)。其在募集方式規(guī)定方面，需要綜合參考多個因素。分別為發(fā)行人與購買者的數(shù)量及他們之間的關系，發(fā)行單位的數(shù)量，發(fā)行的實際規(guī)模，發(fā)行的方式，投資者的成熟度等。被考量合格的投資者可以獲得免登記服務，基金發(fā)行過程中不得通過廣告等媒體。在合格投資者規(guī)定方面。確定三類人為合格的投資者。一是擁有不少于五百萬美元的投資人。二是不少于五百萬投資的家族企業(yè)。三是一些合格的信托機構。對合格的投資者其在法律上有附加條件。不能有欺詐行為，不的被證券交易委員會處罰通報過。在私募股權基金監(jiān)管方面。多層監(jiān)管并舉。具備立法權及司法權的聯(lián)邦證券交易所進行監(jiān)管。證券業(yè)制定的公平交易規(guī)則的監(jiān)管。私募股權基金受托人的監(jiān)管。三個層面的監(jiān)管是自上而下，相互聯(lián)系與配合的。

（二）英國私募股權基金組織形式的考察

基本與美國相似，其也出臺了各種法律法規(guī)。分別為《1986年金融服務法》、《2000年金融服務與市場法》、《2001年金融促進條例》等。英國金融管理局享有私募股權基金的監(jiān)管權。對合格投資者的規(guī)定，其主要從兩個層面進行了規(guī)定。要求合格的投資者必須屬于《2000年金融服務及市場法》的規(guī)定發(fā)起人及管理人范圍。要求合格的投資者必須是獲得相關條款的豁免，主要參考《2001年集合投資豁免發(fā)起條例》。其對私募股權基金的傳播方式也做了限制性說明。傳播信息角度看，未受監(jiān)管的集合投資計劃為依據(jù)進行限制。傳播被劃分為對某人和指向某人的傳播。有實時傳播和非實時傳播之分，有受請求的實時傳播和不受請求的實時傳播之分。要想進行傳播，必須提供投資者的證明資格，提供相關的聲明。行業(yè)協(xié)會層面的規(guī)制。除了這些法律，英國私募股權基金組織形式也對應行業(yè)協(xié)會的規(guī)制。嚴格規(guī)定從業(yè)人員的市場準入和交易行為規(guī)則，確保監(jiān)督取得實效。

四、我國私募股權基金法律法規(guī)的健全

（一）強化對投資者的權益保護

現(xiàn)代金融市場的迅猛發(fā)展，實現(xiàn)了資本所有者、使用者及管理者的脫離，優(yōu)質的企業(yè)在發(fā)展中希望獲得有效的資金支持，而部分個人掌握一定的資產(chǎn)希望通過投資升值。因此私募股權基金發(fā)展起來。其法律法規(guī)的制定中要求，必須重點做好投資者利益的保護。投資者與資金使用者其自身利益不同，其價值目標取向有差異。實際的操作中往往是基金的管理者為了獲得自己的利益而將投資風險轉移給投資者，法律法規(guī)必須做好投資者權益的保護。確保市場秩序穩(wěn)定，借助法律法規(guī)的約束力與執(zhí)行力，對私募股權中的冒險行為進行調控，監(jiān)管，保護投資者的利益。對于私募股權基金的投資者來說，其進行私募股權基金投資獲得收益，而法律法規(guī)保護他們的既定利益，更增強了他們私募股權投資的信心。帶動私募股權基金的良性運作。保護私募股權基金的投資者就是保護私募股權市場的穩(wěn)定，就是維護社會的穩(wěn)定，其通過投資者的權益保護明確了私募股權基金活動的底線。

（二）建立完善的監(jiān)管及運作機制

對于私募股權基金運行來說，其因為牽涉多方利益，關系錯綜復雜，就必須強化對其的監(jiān)管。不同監(jiān)管主體之間的協(xié)調與信息共享相對低效，而這需要法律法規(guī)的鼎力支持。借助法律層面的監(jiān)管規(guī)定，推動監(jiān)管結構的優(yōu)化，主客體之間相互配合，積極建構私募股權基金的良性發(fā)展金融監(jiān)管框架。建立健全私募股權基金登記制度，只要通過登記保護的公眾就可以避免繁瑣的登記程序，也實現(xiàn)私募股權基金監(jiān)管的有章可循。要明確監(jiān)管主體。有核心的主要監(jiān)管部門，以此為樞紐，實現(xiàn)各部門的協(xié)調整合，建立起銀監(jiān)會，公司企業(yè)登記部門相關聯(lián)的監(jiān)管體系。要建構個人信用評價體系。強化我國個人信用記錄體系對私募股權基金發(fā)起人及管理者的現(xiàn)實約束力，各行業(yè)內個人信息記錄共享，提升個人的信用意識，確保私募股權基金誠信運作。建立發(fā)起人、管理者及投資者的市場準入制度。在借鑒國外合格投資者判定標準的同時，基于我國的國情和東西差異，在家族財力、投資者家庭收入等方面進行準入限定。避免盲目的私募股權基金投資行為，也提升私募股權基金實效。

（三）做好退出機制的重點說明

私募股權基金的投資者或者企業(yè)進行投資的本質目的是為了獲取投資回報，其關注的是切切實實的經(jīng)濟利益，并不是企業(yè)的股權持有。因此私募股權基金法律法規(guī)的完善不能忽略股權的變相置換，必須建立相應的退出機制。完善的退出機制允許投資者進行股權資本的自由流通，通過增值獲利。企業(yè)上市是投資者最青睞的獲利退出方式。但是基于我國企業(yè)入市的諸多限制，企業(yè)上市困難重重，多數(shù)企業(yè)選擇海外上市。對于被投資者來說，其很難通過證券交易所退出。因此我們在進行私募股權基金立法時必須關注企業(yè)上市制度，建立完善的企業(yè)場外交易系統(tǒng)，嘗試股權交易，產(chǎn)權交易進行退出。而投資者在看到投資企業(yè)上市無望時也能合理地抽身，盡快置換手中的股權。

五、結語

基于私募股權基金的現(xiàn)實優(yōu)勢，基于其對中小企業(yè)發(fā)展的融資支持，基于其對社會經(jīng)濟的帶動作用，我們必須規(guī)范引導私募股權基金發(fā)展，讓其走入健康發(fā)展，良性運作的正軌。我國當前針對于私募股權基金的法律法規(guī)還不夠健全，相關法律政策的制定必須著眼于促使私募股去拿基金價值的最大限度發(fā)揮。實現(xiàn)境內投資者及相關主體利益的維護。只有法律法規(guī)健全與完善，才能實現(xiàn)私募股權基金的良性流通，帶動資本的本土化運作?？偨Y來說，私募股權基金必須在注冊登記、投資主體及機制監(jiān)管方面得到有效的監(jiān)控，而這得益于法律法規(guī)的健全與完善。

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