□ 文/馮興龍 王淵博

哈薩克斯坦是我國的戰(zhàn)略合作伙伴，也是我國絲綢之路經(jīng)濟帶核心合作國家之一。2013年9月13日，習近平主席在哈薩克斯坦納扎爾巴耶夫大學發(fā)表演講，首次提出共建絲綢之路經(jīng)濟帶倡議。2014年11月，哈薩克斯坦總統(tǒng)納扎爾巴耶夫宣布哈將推行“光明大道”新經(jīng)濟政策，其核心是要大力推動基礎設施建設。中國“一帶一路”倡議與哈薩克斯坦“光明大道”新政高度互補，成為兩個緊密聯(lián)系的經(jīng)濟體之間最富想象的“遇見”。

近年來，中國企業(yè)對哈薩克斯坦的投資持續(xù)增加，截至2015年底，在哈注冊的中資企業(yè)達到2749家。這其中有中資獨資企業(yè)，也有中哈合資企業(yè)；有有限責任公司，也有股份公司。多次被中哈兩國領導人贊譽為“中哈經(jīng)貿(mào)合作典范”的中油阿克糾賓油氣股份公司就是其中的中哈合資股份公司。

哈國公司類型分為有限責任公司和股份公司，其中的股份公司又分為封閉式和非封閉式。封閉式即指非上市的股份公司，非封閉式的指的是上市股份公司。2016年哈國修改憲法之后，股份公司取消了封閉式和非封閉式的分類，統(tǒng)稱股份公司。本文主要是根據(jù)作者在中哈合資的西北管道（輸油）股份公司多年工作經(jīng)驗，探析哈薩克股份公司有關法律規(guī)定及經(jīng)營管理、公司治理實踐，以期對有興趣赴哈薩克斯坦投資興業(yè)的國內投資者有所裨益。

《股份公司法》框架下公司注冊程序、權利及責任分析

在哈薩克斯坦，有限公司和股份公司各有獨立的法律規(guī)范。哈薩克斯坦調整股份公司的法律主要有《哈薩克斯坦共和國憲法》《哈薩克斯坦共和國民法典》《哈薩克斯坦共和國股份公司法》（簡稱《股份公司法》），其中最重要的并直接相關的就是《股份公司法》。

《股份公司法》于2003年5月13日頒布，2017年2月27日最新修訂，共有11章、91條。該法詳細規(guī)定了股份公司的法律地位，設立、經(jīng)營、改組及清算程序；股份公司注冊資本及股份發(fā)行、轉讓；股份公司各治理機構權限、形式和發(fā)揮職能程序；股份公司關聯(lián)人及關聯(lián)交易等。

A. 總則?！豆煞莨痉ā穼煞莨径x是：發(fā)行股份用于吸引經(jīng)營活動所需資金的法人。股份公司財產(chǎn)獨立于股東，以其全部財產(chǎn)對股份公司的債務承擔責任，不承擔股東的債務。股東僅僅以其認購的股份額度為限對股份公司的經(jīng)營虧損承擔責任。

B. 股份公司設立、經(jīng)營、改組和清算。股份公司由自然人和（或）法人設立。哈薩克斯坦共和國政府、地方執(zhí)行機關，以及國有資產(chǎn)管理機構之外能夠成為股份公司的創(chuàng)始人或股東，但國家機關不得作為股份公司創(chuàng)始人或股東。股份公司創(chuàng)始人可以是一人。創(chuàng)始人對股份公司設立的費用承擔連帶責任。股份公司由創(chuàng)立大會決議設立，也可依法通過改組現(xiàn)有的法人而設立。創(chuàng)立大會決議包括設立股份公司、簽訂創(chuàng)立合同、通過股份公司章程等。股份公司章程是確定其法人地位的根本文件，應有創(chuàng)始人簽署并公證。章程應當載明下列事項：股份公司全稱和簡稱，公司執(zhí)行機構住所、設立方式及其治理機構權限、工作程序，股東權利和義務，以及經(jīng)營范圍、注冊資本及股份數(shù)量等。股份公司改組、清算等問題，將依據(jù)《哈薩克斯坦共和國民法典》調整。

C. 注冊資本。股份公司注冊資本最低限額為5萬個月核算基數(shù)，按2017年7月28日匯率，折合34.9萬美元。“月核算基數(shù)”是哈薩克斯坦具有單獨特色的核算單位，由哈薩克財政部規(guī)定，是用于稅收、罰款，以及其他財政應繳費最小核算單位?！霸潞怂慊鶖?shù)”公布在哈國家預算中，并將根據(jù)哈國家財政政策和居民收入水平的變化進行定期調整。2017年哈國的“月核算基數(shù)”為2269堅戈（約合7美元）。哈國對股份公司有最低注冊資本要求，這和我國當前的法律要求不同。我國公司法在2013年最新修訂以后，取消了對股份公司最低注冊資本要求。所以，中國投資者如擬設立股份公司，需要提前準備好最低額度的注冊資本，具體數(shù)額需要根據(jù)哈國每年國家預算中公布的“月核算基數(shù)”確定。

D. 股份及其他有價證券。股份公司有權發(fā)行普通股份或普通和優(yōu)先股份。股份是不可分割的，且同一種類股份應當賦予其持有人同等權利。普通股賦予其持有人（股東）依法出席股東大會，并對所有提交表決事項進行表決的權利，在公司盈利時獲取紅利、在公司解散時獲得部分財產(chǎn)補償。優(yōu)先股不應超過公開發(fā)行股份總額的25%，賦予其持有人（股東）在獲取紅利、公司解散分配財產(chǎn)時享有優(yōu)先權利，一般不參與公司管理?！包S金股”規(guī)定是哈國股份公司法的一大特色和特點，需要特別注意。股份公司創(chuàng)立大會或股東大會可發(fā)行一份“黃金股”，其持有人不干預企業(yè)經(jīng)營決策，不參與企業(yè)分紅，只有在股東大會、董事會和執(zhí)行機構事關公司討論章程規(guī)定事項時，可行使一票否決權。股份公司股東有權按法定程序參與公司管理、取得分紅，優(yōu)先購買公司股份或其他可轉換為公司股份的有價證券等。股份及其他有價證券的抵押問題由法律和相應的抵押合同調整。

股東有權獲得公司紅利，其是股份公司支付給股東的、持有股份所獲得的利潤。在公司股東大會以簡單多數(shù)通過作出決議時，股票紅利可以以現(xiàn)金或公司有價證券的形式支付。

關于股份種類，哈國的規(guī)定要比我國更為成熟和超前。目前我國公司法沒有優(yōu)先股規(guī)定，也沒有“黃金股”之說。雖然在上世紀80年代末、90年代初我國曾有個別公司發(fā)行過優(yōu)先股，但后因《公司法》未予以明確規(guī)定，優(yōu)先股沒有法律基礎，發(fā)展停滯。不過，2013年11月30日我國發(fā)布了《國務院關于開展優(yōu)先股試點的指導意見》，開展了試點工作。目前優(yōu)先股在國內仍處于前期試點狀態(tài)，經(jīng)查詢只有四家銀行2014年底前成功完成了1000億元優(yōu)先股的首期發(fā)行。中國投資者在哈國可以考慮充分利用此項優(yōu)先股規(guī)定，更好地發(fā)揮資本募集、豐富和平衡股東權利、促進公司治理等作用。

需要特別說明的是，中國投資者對于“黃金股”規(guī)定一般無需關注，因為除非是和哈國國有企業(yè)或機構合資合作的國有企業(yè)改制為股份公司，通常情況下私營股份公司不會出現(xiàn)。

E. 公司組織機構。股份公司一般應設置：最高機構—股東大會；管理機構—董事會；執(zhí)行機構—管委會或總經(jīng)理；其他依法設立的機構；上市公司須設內部審計委員會。

股東大會為股份公司最高權利機構

在哈斯克斯坦，股份公司股東大會是最高權利機構，股東大會分為年度股東大會和臨時股東大會。年度股東大會由董事會召集。臨時股東大會根據(jù)下列機構提議召集：董事會；大股東。大股東是指單獨或合計持有10%及以上股權的股東。年度股東大會主要職責為：批準年度財務會計報告；確定財年凈利潤分配方案和每股普通股分紅金額；審議股東對股份公司和高級管理人員行為的問詢及其結論。此外，年度股東大會有權審議股東大會專屬權限范圍內的其他事項。

年度股東大會應在財年結束后5個月內召開。當不能完成審計時，上述期限可延長3個月。股東大會專屬職權有：1. 修改公司章程或批準公司新版章程；2. 公司自愿改組或解散；3. 增發(fā)股票或改變未發(fā)行股票類型；4. 確定董事會組成及任期，選舉董事和提前免除其職務，確定董事報酬和報銷為履行職責而發(fā)生的費用的數(shù)額及支付條件；5. 確定對股份公司進行審計服務的審計機構；6. 批準公司年度財務會計報告；7. 批準財年凈利潤分配辦法，決定普通股派發(fā)紅利、批準普通股紅利數(shù)額；8. 決定不按照公司普通股份支付紅利；9. 決定公司通過轉讓或獲得部分或幾部分資產(chǎn)（公司所屬25%及以上資產(chǎn)）的形式，參與或退出其他法人的創(chuàng)立或經(jīng)營活動；10. 確定向股東通報公司經(jīng)營信息辦法，及確定大眾傳媒；11. 發(fā)行、撤銷“黃金股”；12. 決定批準公司簽訂重大交易處置占作出決議之日公司50%及以上資產(chǎn)；13. 公司在場外交易市場回購股票時，確認股票價值的決定方法，并對其修改和補充等。

屬于股東大會專屬職權的事項不能轉給其他機構、公司高級管理人員及員工。股東大會有權撤銷其他機構作出的任何有關公司內部經(jīng)營決議。在這里需要著重指出的是，股份公司有關以上第2、3和13項股東大會決議，必須經(jīng)公司全部表決權的法定多數(shù)（3/4）以上才能通過；股東大會有關其他事項，包括修改章程決議，經(jīng)參加表決的、公司全部表決權的簡單多數(shù)通過。這一點，尤其需要國內投資者注意。如果是小股東，國內投資者可在制定創(chuàng)建協(xié)議或章程時，要求股東大會所有決議以法定多數(shù)而非簡單多數(shù)通過，以保護自身利益。例如，西北管道（輸油）股份公司2016年修改章程時，哈方股東曾要求簡單按照法律條文來規(guī)定西北管道（輸油）股份公司股東大會表決方式。由于哈方股東持有西北管道（輸油）股份公司51%股份，如果股東大會除了以上三個事項外的決議都以簡單多數(shù)通過，則股東大會基本上就被哈方股東掌控了，這是中方股東所不能接受的。所以，中方股東堅持股東大會所有決議必須以法定多數(shù)通過，避免了股東大會失控，有效的保護了中方利益。

一般而言，股東大會應在執(zhí)行機構住所召開，且應在不晚于召開30日前通知股東；如果是傳簽表決或混合表決，則應不晚于45日前通知股東。股東可以親自出席股東大會，也可以通過代表出席，并就議題進行表決。公司總經(jīng)理不能以股東代表身份出席股東大會。公司員工不能以股東代表身份出席股東大會，除非得到明確授權，才能在股東大會上就所有議題進行表決。

股份公司股東大會表決按照“一股一票”原則進行，但下列情形除外：A. 依據(jù)哈薩克斯坦法律規(guī)定，單個股東最大表決權受限；B. 董事選舉時實行累積投票制；C. 擁有表決權的股東對股東大會召開程序問題每人有一票。采用累積投票制表決時，表決權可以全部投給一個董事候選人或分散投給幾個候選人，得票數(shù)多的候選人當選董事。

董事會對股份公司專屬職權范圍

董事會對股份公司業(yè)務進行的是宏觀領導職能，其專屬職權有：1. 確定股份公司業(yè)務優(yōu)先發(fā)展方向和審批股份公司發(fā)展戰(zhàn)略；2. 決定召開股份公司年度或臨時股東大會；3. 決定在股票總數(shù)范圍內發(fā)行股票，發(fā)行方法和價格；4. 決定回購股份公司股份或其他有價證券及回購價格；5. 初步批準股份公司年度財務會計報告，向股東大會提交股份公司上一財年純收入分配方案和普通股分紅金額建議；6. 確定債券和恒生證券發(fā)行條件；7. 確定執(zhí)行機構成員數(shù)量、任期并任免之；8. 確定執(zhí)行機構成員崗位工資、獎金額度；9. 批準內部審計委員會組成、任期，任命負責人和其他員工，以及提前免除其職務，確定內部審計委員會工作程序，確定內部審計委員會成員崗位工資、獎金額度；10. 確定股份公司年度財務會計報告審計價格，以及資產(chǎn)評估人服務報酬；評估人按市場價值對用于支付股份公司股票款的，或作為重大交易標的物的財產(chǎn)進行評估；11. 任命董事會秘書、確定其任期和提前免除其職務，確定其崗位工資、獎金額度；12. 批準調整股份公司內部經(jīng)營活動的文件，其清單由董事會批準，其中包括規(guī)定股份公司有價證券拍賣和捐贈的條件和辦法的內部文件；13. 決定建立和關閉分股份公司、代表處，批準其工作條例；14. 決定購買或處置其他法人持有的股份公司10%及以上股份；15. 決定股份公司持有10%及以上股權（注冊資本）的法人的股東大會權限內的經(jīng)營問題；16. 決定簽訂重大交易和關聯(lián)交易等。

董事會專屬權限不得轉交給執(zhí)行機構。董事會無權對本章程規(guī)定的屬于總經(jīng)理職權的事項作出決議，也不能做出違反股東大會決議的決議。股份公司董事必須是自然人，其職責不得轉給他人。執(zhí)行機構的領導人不得當選董事長，執(zhí)行機構其他成員不得當選為董事。董事會人數(shù)不能少于3人。其中，應有不少于30%人數(shù)的獨立董事。董事長從董事中通過選舉得票多數(shù)方式產(chǎn)生。董事會有權隨時改選董事長。

董事長負責組織董事會工作；召集并主持董事會會議；以及章程規(guī)定的其他職責。

召開董事會會議的法定人數(shù)由章程規(guī)定，但不得少于董事人數(shù)的50%。董事可以視頻會議、電話會議及借助于其他通信手段出席董事會會議。董事一人一票。董事會決議經(jīng)出席會議的簡單多數(shù)董事同意通過。股份公司章程亦可規(guī)定，董事會以書面?zhèn)骱炌镀北頉Q的方式就提交其審議的事項作出決議。同時，該法也規(guī)定，為審議最重要的事項和為董事會提供建議，股份公司應成立董事會專門委員會。

股份公司可成立內部審計委員會，監(jiān)督股份公司的財務經(jīng)營活動。上市股份公司則必須成立內部審計委員會。董事會直接領導內部審計委員會。董事會任命和免職內部審計委員會成員，董事或執(zhí)行機構成員不得兼任。此外，《股份公司法》還專門對股份公司高級管理人員提出了要求，詳細規(guī)定了其履職要求、權利和義務。對于這部分規(guī)定，國內投資者需要注意的是，與中國公司法不同的是哈國沒有監(jiān)事會設定，監(jiān)事會部分職權由內部審計委員會承擔。但是對于有限責任公司，哈國法律規(guī)定了監(jiān)事會設定要求。

根據(jù)《股份公司法》規(guī)定，股份公司應向股東和投資者披露股份公司重大事項，這包括股東大會決議、董事會會議決議、股份發(fā)行情況、重大交易和關聯(lián)交易等。

哈薩克斯坦股份公司優(yōu)點和弊端

通過研究《股份公司法》并結合西北管道（輸油）股份公司的經(jīng)營治理實踐，我們可以看到，哈薩克斯坦股份公司有其優(yōu)點，也有其弊端。

A. 優(yōu)點。一是規(guī)模較大，便于融資。股份公司就是通過股東認購發(fā)行股份而設立的，也可在設立后，通過增發(fā)股份方式融資。通過這種方式，股份公司可以非常便利地擴大生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模、壯大實力。二是股東眾多，風險分散。通過大量發(fā)行股份方式，股份公司可以將投資風險大量分散到不同投資人身上。三是管理透明、規(guī)范，便于社會監(jiān)督和股東控制。通過設立股東大會、董事會方式，通過定期披露公司生產(chǎn)經(jīng)營和重大事項信息制度，股份公司在很大程度上做到了管理公開、透明、規(guī)范。例如西北管道（輸油）股份公司章程規(guī)定，董事會除了擁有《股份公司法》規(guī)定的專屬權限外，還有批準簽訂保險合同、任命股份公司領導層、部門經(jīng)理和副經(jīng)理的權限。通過這些明確規(guī)定，有效地加強了股東對股份公司的管理和控制。

B. 弊端。中哈合資股份公司，很少有上市的，一般是由股東—母公司出資或擔保貸款。例如中哈合資西北管道（輸油）股份公司，其注冊資本分別由中方股東—中油勘探開發(fā)有限公司和哈方股東—哈薩克石油運輸股份公司認繳股份，管道建設所需資金分別由股東擔保，通過銀行貸款融資解決。按《股份公司法》要求，不管是否上市，股份公司統(tǒng)一按照該法要求開展生產(chǎn)經(jīng)營活動和調劑各種法律關系。其弊端一是程序繁瑣。股份公司股東大會由董事會召集，間隔30天或45天才能召開。二是決策緩慢。股份公司董事會一般不少于3人，還得有不低于30%的外部獨立董事。中哈合資的股份公司一般派母公司高級管理人員為董事，而他們一般不常在合資股份公司住地辦公。不管是正式董事會會議，還是傳簽會議，都耗時較長。例如西北管道（輸油）股份公司董事會由中哈方共5名董事組成，其中中方董事2人，在北京；哈方董事2人，在阿斯塔納；只有總經(jīng)理常在股份公司所在地阿拉木圖辦公。三是浪費人力財力。不管股份公司是否上市，但都要按上市股份公司管理，及時披露信息，如股票登記管理、重大事項公開等。另外，一般情況下，還需要為獨立董事支付薪酬。這都需要更多的人力財力。

因此，2014年9月，哈薩克斯坦“薩姆魯克-卡澤納”國家福利基金股份公司啟動了轉型計劃，著手把其直接、間接控股或參股的股份公司改制為有限責任公司，以提高投資和經(jīng)營效率。由于西北管道（輸油）股份公司的哈方股東是被“薩姆魯克-卡澤納”國家福利基金股份公司直接控股的，所以西北管道（輸油）股份公司成為了其間接控股的股份公司。（“薩姆魯克-卡澤納”國家福利基金股份公司于2008年由哈薩克“薩姆魯克”國有資產(chǎn)管理公司和“卡澤納”穩(wěn)定發(fā)展基金合并而成，集中了哈薩克斯坦支柱產(chǎn)業(yè)和金融服務領域最優(yōu)質資產(chǎn)。）2016年12月，哈方股東提議，將西北管道（輸油）股份公司改制為有限責任公司。

綜上所述，根據(jù)哈國股份公司法律規(guī)范和中哈合資的西北管道（輸油）股份公司經(jīng)營管理實踐，我們建議對于國內投資者而言，在哈國投資建立合資公司時，公司類型的選擇一般宜避免選擇股份公司，除非有上市考慮。