白昊

經過長達半年的醞釀和消化，資管新規(guī)終于在4月27日出臺。在筆者看來，相關文章大多集中于資金募集、結構設計、產品合規(guī)等等熱點問題，大體歸類為投前階段。而新規(guī)的核心要義是加強監(jiān)管，強調投后階段同樣不容忽視。

關于資管產品投后管理，業(yè)內并沒有文件進行準確定義。筆者認為，資管產品募集的資金從交付融資主體開始，到資金回收完成的過程中，采取的持續(xù)性、多維度管理手段的集合，包括風險監(jiān)控與風險處置等工作內容。

資管業(yè)投后管理現狀

投后管理是任何金融機構風控體系中不可或缺的一環(huán)，但“重投前、輕投后”始終是業(yè)內長期存在的共性問題。對此，筆者認為有以下幾方面原因：

一是經濟上行慣性帶來的認識不足。中國自2001年加入WTO，到2011年的11年時間里，GDP的年平均增速為10.7%，值此黃金年代，就好比“大盤全線飄紅時買股票，閉著眼睛都賺錢”，而金融業(yè)整體情勢也是如此，風險爆發(fā)率處于低位時，投后管理的作用和價值無從體現。直至經濟增速放緩，風險集中爆發(fā)時，投后管理體系的搭建卻已經滯后。

二是生存壓力帶來的重視不足。金融業(yè)雖然整體發(fā)展勢頭良好，但金融從業(yè)者背負的壓力普遍很高，體現在意識形態(tài)層面，就是時刻將生存、發(fā)展、繼續(xù)壯大作為任務目標。為此，加強產品研發(fā)和創(chuàng)新能力、開拓資金募集與投放渠道始終是第一要務，這就導致人、財、物的資源配置過分向投前階段傾斜。另外，一個機構的存量資產達到一定規(guī)模需要時間過程，極少有機構為投后預設崗位或提前布局，這更加劇了投前、投后資源配置的不均衡。

三是行業(yè)迅猛發(fā)展帶來的人才不足。投后專業(yè)人才通常需要有金融、財務、法律等方面的復合性知識，并在實戰(zhàn)中不斷成長，因此相關領域人才培養(yǎng)并不容易。與之相對應的卻是金融行業(yè)的蓬勃發(fā)展，新機構不斷涌現，更凸顯了投后管理人才儲備的短板。

在筆者看來，投后管理水平整體低下問題，已經嚴重制約了金融行業(yè)的風險防控能力。監(jiān)管部門顯然也意識到投后管理方面存在一定問題，所以在資管新規(guī)的條款設置方面，加入了對金融機構開展投后管理方面的具體要求。

資管新規(guī)隱露投后管理

資管新規(guī)通篇沒有出現“投后管理”的字眼，但是細致解讀不難發(fā)現，以下條款暗含著監(jiān)管部門對金融機構在投后管理工作方面提出了更高的要求：

1.金融機構勤勉盡責原則與投資者保護

新規(guī)第八條，要求金融機構制定科學合理的投資策略和風險管理制度，有效防范和控制風險，并進一步具體要求金融機構應當辦理信息披露、代表投資者利益行使訴訟權利或其他法律行為。僅從投后角度看，這里包含幾方面工作：

其一，制定風險管理制度，應當是指整個風控條線制度的完善，包含投后管理流程體系的制定和落實。投后管理體系是整個風控體系中的重要一環(huán)，如果這一環(huán)節(jié)缺失或缺乏具體行動方案，就如同一張漁網沒有收口，任何風險都可能從投后端口顯現、放大，直至難以收拾。任何舉措都需要制度先行，所以制定一套完善、可行的風險管理制度，是金融機構履行勤勉盡責義務的前提。

其二，對投資者實時披露項目風險。關于對投資者披露項目風險，資管新規(guī)第十二條作出了更細化的規(guī)定，這里只強調一點，實時披露項目風險作為賣者盡責的具體表現，將直接關系到金融機構應否承擔賠償責任問題，足見其重要意義。

其三，行使訴訟權利和其他法律行為。關于該條款的解讀，通過研究金融機構向投資者履行賠償義務的相關案例，我們發(fā)現，金融機構會否被判令賠償，關鍵點不在于金融機構最終是否行使了訴權，而是在于其采取法律手段是否及時、恰當。假設金融機構及時采取有效措施，即便抵押物滅失的結果無可挽回，但金融機構應當免責。從上述案例可見，及時、有效采取投后檢查、風險篩查與風險處置等工作，不僅是監(jiān)管部門提出的要求，同時也是金融機構能否免責的重要衡量標準。

2.金融機構應當披露項目投資風險

新規(guī)第十二條，要求金融機構應當向投資者主動、真實、準確、完整、及時地告知項目風險。該條款創(chuàng)新性在于項目存續(xù)過程中金融機構應當實時對項目風險進行披露，這樣不僅在資金募集階段金融機構應當揭示風險，當項目進入投后階段發(fā)生現實風險，金融機構同樣要履行披露義務。要想做到信息披露的及時性，需要加強自身投后管理能力的提升。否則，風險爆發(fā)而不自知、不告知，金融機構亦可能被判賠償責任。

另外，值得探討的問題是，資管新規(guī)強調金融機構對投資者主動、及時披露信息，筆者認為其作用是激發(fā)投資者對金融機構監(jiān)督的主動性。提及“監(jiān)管”二字，通常理解是行政管理部門的監(jiān)督管理，然而面對多如牛毛的金融機構，行政管理部門的監(jiān)管始終存在片面性和滯后性。在此情勢下，投資者本身就是一股強大的監(jiān)督力量，只是之前投資者對其知情權等自身權益的認識并不到位。而通過資管新規(guī)的激發(fā)，投資者維權意識覺醒，金融機構也必須加強項目操作全流程的規(guī)范透明，包括投后管理水平的努力提升，才能應對雙管齊下的監(jiān)管趨勢。

3.向監(jiān)管部門統(tǒng)計報告制度

新規(guī)第二十五條提到了“資產管理產品信息系統(tǒng)”的遠景規(guī)劃。目前筆者對該系統(tǒng)的結構設計尚不得而知，但結合新規(guī)關于實時監(jiān)管、全面監(jiān)管、動態(tài)監(jiān)管的原則，不排除監(jiān)管部門要求金融機構在項目爆發(fā)風險之初就及時上報，并擴大對風險項目的統(tǒng)計范圍。

眾所周知，銀行貸款五級風險分類標準為正常、關注、次級、可疑、損失，其中后三類為不良資產，并以該標準統(tǒng)計和上報不良率等指標，目前信托等部分資管行業(yè)也同樣采取上述方式統(tǒng)計不良率。然而，不良率的統(tǒng)計固然有其合理性，但并不能完全體現資管行業(yè)的整體風險狀況，例如某些風險項目采取展期、續(xù)貸方式進行處置，無形中就掩蓋了項目真實風險，讓監(jiān)管部門無從監(jiān)管，更無法準確預測金融領域總體風險發(fā)展趨勢。而實時上報制度與及時披露原則一樣，都要求金融機構對項目投后風險要進行全面監(jiān)控和排查，因此這也是對金融機構加強投后管理的現實要求。

加強投后管理的作用

資管新規(guī)中不僅多處體現出對于投后管理方面的具體要求，同時在新規(guī)出臺后，投后管理工作作用也會越發(fā)凸顯。

1.適應監(jiān)管要求的提升

在去剛兌、破除資金池等硬性要求之下，個別金融機構采取“借新還舊”等手段掩藏項目風險的操作空間將越來越狹窄。與此同時，監(jiān)管部門一方面加大對金融機構及責任人違規(guī)操作、知情不報或失職不察等問題的處罰力度，另一方面則在項目風險爆發(fā)之初即采取實時監(jiān)管、全面監(jiān)管、動態(tài)監(jiān)管，這些都表達了監(jiān)管層面對全面及時了解金融風險全貌的決心。因此，強監(jiān)管態(tài)勢下，各金融機構自身也必須做好投后管理工作，做到心中有數和處置有方。

2.應對投資者保護趨勢的加強

在去剛兌等監(jiān)管政策要求下，投資者對金融機構提起的訴訟案件必然呈爆發(fā)趨勢。筆者注意到，與征求意見稿相比，新規(guī)第一段落增加了“經國務院同意”四字，這無疑是在四部委聯合發(fā)文的效力基礎上又加重了一道砝碼。

與新規(guī)頒布幾乎同時，4月25日，最高人民法院副院長姜必新在擔任審判長的上訴人福建偉杰投資有限公司與被上訴人福州天策實業(yè)有限公司等營業(yè)信托糾紛一案中，直接引用原保監(jiān)會的部門規(guī)章，以危及金融秩序和社會穩(wěn)定為由，認定合同無效，從而突破了“最高院合同法解釋（一）”關于認定合同無效不得以地方性法規(guī)、行政規(guī)章為依據的界限。因此在強監(jiān)管趨勢下，資管新規(guī)必然成為法院審理金融投資者維權案件的一個風向標，新規(guī)第八條關于金融機構是否盡到誠實信用、勤勉盡責義務的具體衡量標準，也毫無疑問地將成為定案依據。金融機構開展投后管理是否到位，將成為其能否免責的關鍵。

3.吸引投資者的重要考量因素

加強投后管理制度建設并付諸實施，不僅是被動應對監(jiān)管部門的監(jiān)管和投資者維權訴訟，同時也是主動取得投資者信任、保持資金募集順利的重要砝碼。無論機構投資者，還是個人投資者，在擁有更高知情權的情況下，勢必將更大程度地參與到項目全流程監(jiān)控中來。因此從取得投資者的信任角度而言，不僅要在資管產品設計、合法合規(guī)性、投資渠道選擇等方面下功夫，建立健全投后管理制度，并切實加大投后階段的資源配置，同樣決定投資者的態(tài)度。

盡管“重投前、輕投后”現象存續(xù)已久，提升投后管理水平需要一個時間過程，后續(xù)不排除監(jiān)管進一步重視與政策完善。時不我待，有關投后管理方面的制度建設、團隊搭建、資源配置、理論研究和實踐操作等等一系列問題，確實需要各個金融機構盡快統(tǒng)一認識，并全面落實，從而應對新形勢下來自監(jiān)管部門和投資者的雙重壓力。

（作者為安理律師事務所合伙人，編輯：龔奕潔）