徐平林

【摘要】在中華民族文化當(dāng)中，民間文學(xué)藝術(shù)屬于重要的組成內(nèi)容之一。在民間文學(xué)藝術(shù)影響下，衍生出了無數(shù)的優(yōu)秀作品，國家也針對民間文藝作品的著作權(quán)設(shè)置了相應(yīng)的保護(hù)規(guī)定，但在保護(hù)方式、期限以及權(quán)利主體方面與一般作品存在一定的差異。當(dāng)前階段，學(xué)術(shù)界在民間文學(xué)藝術(shù)作品方面的研究大多是以作品的歸屬及保護(hù)方式等內(nèi)容為主，對于其中的衍生作品很少關(guān)注。但從司法實踐當(dāng)中不難發(fā)現(xiàn)，目前以民間文學(xué)藝術(shù)為基礎(chǔ)衍生出來的作品還存在著許多的糾紛問題。基于此，文章圍繞民間文學(xué)藝術(shù)衍生作品的獨創(chuàng)性問題進(jìn)行研究，對民間文學(xué)藝術(shù)衍生作品進(jìn)行深入了解，并根據(jù)目前獨創(chuàng)性的認(rèn)定情況，對強(qiáng)化獨創(chuàng)性認(rèn)定的具體措施進(jìn)行具體論述。

【關(guān)鍵詞】民間；文學(xué)藝術(shù)衍生；作品獨創(chuàng)性

【中圖分類號】I206 【文獻(xiàn)標(biāo)識碼】A

近些年來，出現(xiàn)了很多關(guān)于民間文學(xué)藝術(shù)衍生作品的知識產(chǎn)權(quán)案件。作為新興的司法產(chǎn)物，對其獨創(chuàng)性加以認(rèn)定，對法院實踐問題的解決具有積極的作用。而且，以民間文學(xué)藝術(shù)為基礎(chǔ)衍生而來的作品不僅能夠?qū)崿F(xiàn)民間文學(xué)藝術(shù)的再現(xiàn)，同時還能對民間文學(xué)藝術(shù)的感染力進(jìn)行有效提升，使人們可以在其中獲得全新的藝術(shù)享受，進(jìn)而達(dá)到推動民間文學(xué)藝術(shù)可持續(xù)發(fā)展的目的。因此，對相關(guān)衍生作品當(dāng)中的獨創(chuàng)性問題加強(qiáng)研究是很有必要的。

一、淺析民間文學(xué)藝術(shù)衍生作品的基本特征

（一）創(chuàng)作方式的衍生性

衍生是在原創(chuàng)基礎(chǔ)上完成的，與其他類型的作品相比，以民間文學(xué)藝術(shù)為基礎(chǔ)而衍生出來的作品與原作之間的關(guān)系更為密切，可以說，沒有原有的民間文學(xué)藝術(shù)就沒有相應(yīng)的衍生作品，特別是在經(jīng)濟(jì)與文化快速發(fā)展的過程中，衍生作品的有效傳播能夠使人們在其中獲得身份認(rèn)同，具有喚醒同一族群文化基因的作用。

（二）創(chuàng)作的傳承性

從某種程度上來講，民間藝術(shù)衍生作品就是一個族群或民族長期發(fā)展過程中對民間文學(xué)藝術(shù)的一種繼承和發(fā)揚，相比于一般文學(xué)藝術(shù)，民間文學(xué)藝術(shù)在創(chuàng)作規(guī)律方面具有一定的特殊性，是個人傳承發(fā)展與全體積累創(chuàng)造經(jīng)過結(jié)合而形成的，其具有明顯的傳承性和延續(xù)性。例如，一些具有民間色彩的節(jié)目，包括霓裳舞等，都是民間文學(xué)藝術(shù)經(jīng)過長期的發(fā)展和演變衍生而來的，是對一個民族文化的直觀反映。[1]

可以說，衍生作品是對傳承的一種創(chuàng)新，這也是創(chuàng)造者具有創(chuàng)作權(quán)的根本原因，之所以將其稱為衍生作品，最根本原因就是因為此類作品是以民間文學(xué)藝術(shù)為基礎(chǔ)進(jìn)行創(chuàng)作的，以此實現(xiàn)文化的傳承與發(fā)揚。民間文學(xué)藝術(shù)是一種動態(tài)性的文化，它的衍生作品能夠?qū)⑦@種動態(tài)文化充分表現(xiàn)出來，其在衍生出現(xiàn)時，就已經(jīng)具備了傳承的特性，同時，它與民間文化藝術(shù)處在同一發(fā)展鏈條當(dāng)中，如果失去這種傳承性，那么衍生作品將與一般作品無異。

（三）內(nèi)容的獨創(chuàng)性

對于衍生作品而言，獨創(chuàng)性是其獲得著作權(quán)法保護(hù)的前提，但在當(dāng)前階段，從民間文學(xué)藝術(shù)當(dāng)中衍生出來的作品是否存在獨創(chuàng)性還沒有得到明確的定論，造成這種現(xiàn)象的主要原因在于，這種藝術(shù)作品沒有特定的創(chuàng)造人群，難以達(dá)到獨立創(chuàng)作方面的相關(guān)要求，特別是民間文學(xué)藝術(shù)本身在社會中就廣泛流傳，很難對其創(chuàng)造性進(jìn)行準(zhǔn)確的認(rèn)定。

但著作權(quán)法是否能夠發(fā)揮保護(hù)作用，首先需要確定作品衍生是否能夠滿足獨創(chuàng)性要求，這也是最根本的指標(biāo)要求。在國際當(dāng)中，能否利用知識產(chǎn)權(quán)法對民間文藝作品進(jìn)行有效的保護(hù)，具體可以分為兩個觀點：第一，部分人覺得民間文學(xué)藝術(shù)當(dāng)中并不具備獨創(chuàng)性的特征，不需要進(jìn)行保護(hù)，人們可以對其進(jìn)行自由使用，且不用支付版權(quán)費；第二，另一部分人覺得民間文學(xué)藝術(shù)本身是具備獨創(chuàng)性的，提倡版權(quán)法對民間文學(xué)藝術(shù)的保護(hù)，但在實踐過程中并未得到認(rèn)可。

與含糊不清的獨創(chuàng)性認(rèn)識相比，民間文學(xué)藝術(shù)在衍生作品方面的規(guī)定更為明確，要求此類作品必須要具備一定的獨創(chuàng)性，才能得到著作權(quán)法的有效保護(hù)，如果缺乏獨創(chuàng)性，則不能定義為衍生作品，所以也就不會得到保護(hù)。[2]

二、當(dāng)前民間文學(xué)藝術(shù)衍生作品獨創(chuàng)性的認(rèn)定情況

（一）衍生作品在概念和保護(hù)方面都不夠明確

不管是在國內(nèi)還是在國外，都沒有針對民間文學(xué)藝術(shù)的相關(guān)衍生作品設(shè)置明確的法律條文規(guī)定，只是簡單的在一些案例當(dāng)中進(jìn)行過明確的界定，但在學(xué)術(shù)研究領(lǐng)域，學(xué)者將主要精力都放在了藝術(shù)內(nèi)容及作品研究方面，導(dǎo)致衍生作品自身的價值被忽視。目前，很多民間文學(xué)藝術(shù)衍生作品的界定主要是在相關(guān)案例中進(jìn)行摸索，存在理論支撐不足的問題，而且在衍生作品保護(hù)方面，并沒有明確的法律條文規(guī)定，在實踐過程中，大多是以民間文學(xué)藝術(shù)方面的法律規(guī)定為參考，根據(jù)調(diào)查發(fā)現(xiàn)，雖然我國在民間文學(xué)藝術(shù)方面進(jìn)行了相關(guān)保護(hù)草案的探討，但沒有對其進(jìn)行有效的落實，盡管近些年來針對此類問題曾再次提起，但沒有出臺具有明顯效果的規(guī)定，特別是在民間文學(xué)藝術(shù)的衍生作品方面，其權(quán)利保護(hù)及侵權(quán)認(rèn)定過程中，在原創(chuàng)及作品編制方面還存在一定的爭論問題，在解決這些爭論問題時，只能根據(jù)相關(guān)案例來進(jìn)行，結(jié)合著作權(quán)的理論內(nèi)容進(jìn)行分析，這導(dǎo)致司法認(rèn)定過程存在較強(qiáng)的主觀性和隨意性。[3]

（二）在獨創(chuàng)性方面界定不清

在民間文學(xué)藝術(shù)衍生作品方面，獨創(chuàng)性是其理論研究的基礎(chǔ)，而我國著作權(quán)法在獨創(chuàng)性方面并沒有對其構(gòu)成條件及保護(hù)條件進(jìn)行具體的說明。除此之外，在創(chuàng)作及獨創(chuàng)性等方面的概念也存在循環(huán)解釋的現(xiàn)象，我國在作品當(dāng)中設(shè)置獨創(chuàng)性，并將創(chuàng)作定義為生產(chǎn)文學(xué)及藝術(shù)作品的主要活動，但從邏輯學(xué)角度來講，卻存在惡性循環(huán)問題，也就是在對作品進(jìn)行定義的過程中，必須要對其獨創(chuàng)性加以明確，而獨創(chuàng)性的確定則需要結(jié)合創(chuàng)作概念來完成，但創(chuàng)作概念的確定需要以作品概念確定為前提。由此可見，我國在獨創(chuàng)性方面不僅缺乏明確的內(nèi)涵，又存在外延不足的問題，并且在立法和司法領(lǐng)域也沒有進(jìn)行界定，這導(dǎo)致司法實踐和獨創(chuàng)性研究過程中存在嚴(yán)重的任意性及盲目性的問題。在這種獨創(chuàng)性規(guī)定不明確的背景下，通常認(rèn)為作者通過智力勞動獲得的作品是具備獨創(chuàng)性特點的。與西方國家相比，其標(biāo)準(zhǔn)明顯較低，在司法中需要對具體案例進(jìn)行具體分析。[4]

（三）難以把握獨創(chuàng)性的程度

公共領(lǐng)域是民間文學(xué)藝術(shù)衍生作品的主要來源，此類作品存在較強(qiáng)的模仿痕跡，所以在界定獨創(chuàng)性的過程中要比一般作品的界定困難許多。雖然在保護(hù)個人特色作品方面著作權(quán)并沒有對借用作品進(jìn)行限制，但在獨創(chuàng)和抄襲方面需要進(jìn)行程度劃分，這也是獨創(chuàng)性認(rèn)定過程中的難點所在。民間文學(xué)藝術(shù)衍生出的作品主要是以民間文學(xué)藝術(shù)內(nèi)容為動力源泉，在早期作品當(dāng)中進(jìn)行借鑒或?qū)ぴ珈`感是不可避免的，而在認(rèn)定獨創(chuàng)性的過程中，必然要以民間文學(xué)藝術(shù)作品作為參考對象，雖然在實踐過程中有很多方法能夠?qū)ζ渲械碾y題加以解決，包括三步法、利益平衡等，但沒有明確的法律規(guī)定作為支撐，對獨創(chuàng)性程度的認(rèn)定難免會帶有主觀色彩。[5]

三、強(qiáng)化獨創(chuàng)性認(rèn)定的具體措施

（一）對民間文學(xué)藝術(shù)作品及相關(guān)衍生作品進(jìn)行明確的區(qū)分

民間文學(xué)藝術(shù)與其衍生作品之間具有非常緊密的聯(lián)系，但兩者的區(qū)別也是顯而易見的，將其獨立出來，并對其創(chuàng)造性加強(qiáng)分析具有非常重要的意義，關(guān)系到相關(guān)理論及實踐的科學(xué)發(fā)展。因此，不但要在法律實踐的過程中對案件中的民間文學(xué)藝術(shù)進(jìn)行準(zhǔn)確的區(qū)分，明確其中是否存在衍生作品侵權(quán)的問題。同時，還要在衍生作品方面傾注更多的精力進(jìn)行研究。只有如此，才能使民間文學(xué)藝術(shù)的相關(guān)衍生作品在定義方面更容易被學(xué)術(shù)界和司法界所接受。[6]

對民間文學(xué)藝術(shù)方面的衍生作品加強(qiáng)保護(hù)，著作權(quán)法具有直接的適用價值，而規(guī)定權(quán)則由國務(wù)院承擔(dān)，但怎樣對兩者進(jìn)行取舍是一個需要綜合考慮的問題。而且我國在民間文學(xué)藝術(shù)作品方面的法律規(guī)定自1990年開始直至今日還沒有出臺具體的條文規(guī)定，同時，國務(wù)院的另行規(guī)定也沒有做出明確，其他相關(guān)條例遲遲沒有通過審批和實施，所以，對衍生作品實施保護(hù)存在很大困難。而此類作品本身的獨創(chuàng)性特征顯然又是合情合理的，結(jié)合此類作品的定義及相關(guān)界定方法，其與國家著作權(quán)定義是完全相符的。[7]

（二）對民間文學(xué)藝術(shù)衍生作品自身的獨創(chuàng)性屬性加以明確

不管是在法律界還是在民間文學(xué)藝術(shù)領(lǐng)域，獨創(chuàng)性的重要性都是不容置疑的，并且需要通過立法以及司法等途徑對其進(jìn)行規(guī)范和界定，使獨創(chuàng)性缺乏立法支持的現(xiàn)狀得到有效解決。

各種事物的界定都需要一定的標(biāo)準(zhǔn)作為參考，因此，在對衍生作品自身獨創(chuàng)性進(jìn)行認(rèn)定的過程中，必須要保證認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)的準(zhǔn)確性和實用性，在理論研究領(lǐng)域，部分學(xué)者認(rèn)為西方國家的作品無復(fù)制，直接由作者獨立創(chuàng)造才是認(rèn)定的唯一標(biāo)準(zhǔn)。當(dāng)然，也有人認(rèn)為，國內(nèi)標(biāo)準(zhǔn)更為準(zhǔn)確，在允許借鑒的同時富有個性即可。我國在對衍生作品進(jìn)行認(rèn)定的過程中，應(yīng)該以我國立法為基礎(chǔ)，通過對認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行合理的設(shè)置，能夠使衍生作品發(fā)揮出很好的傳承作用，即根據(jù)作品類型及特點，結(jié)合智力投入程度，具體判斷標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)用嚴(yán)格與否，并將其作為認(rèn)定的特殊原則，在衍生作品當(dāng)中應(yīng)該對較高的標(biāo)準(zhǔn)加以應(yīng)用，在確保公共利益的同時，兼顧傳承者自身的利益。只有如此，才能對民間文學(xué)藝術(shù)產(chǎn)生很好的傳承作用[8]。

（三）對衍生作品自身的獨創(chuàng)性程度進(jìn)行準(zhǔn)確的把握

從某種程度上講，獨創(chuàng)的概念并不是絕對的，在進(jìn)行作品創(chuàng)作的過程中，對前人的思想加以借鑒和繼承是在所難免的，但這種借鑒的程度則是用來區(qū)分獨創(chuàng)和抄襲的重要標(biāo)準(zhǔn)。從主觀角度來看，主要存在專業(yè)和一般這兩種標(biāo)準(zhǔn)，而衍生性作品在獨創(chuàng)性程度方面的標(biāo)準(zhǔn)這應(yīng)該與一般標(biāo)準(zhǔn)相適應(yīng)，因為以一般消費者標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行認(rèn)定，能夠更好地保證利益的平衡性。由于我國在審判方面沒有審判團(tuán)制度，運用普通消費者的觀點做出判斷存在操作性不強(qiáng)的問題，但如果對專家證人加以使用，則可以將這種問題有效解決。從客觀角度來看，應(yīng)該對相關(guān)原則進(jìn)行有效應(yīng)用，如接觸性原則以及實質(zhì)相似原則，根據(jù)主要部分及次要部分中的相似性對作品獨創(chuàng)性進(jìn)行判斷，如果存在實質(zhì)相似問題，則需要利用接觸性原則對這種相似進(jìn)行深入分析，以此避免偶然性雷同影響作品獨創(chuàng)性的認(rèn)定。[9]

四、結(jié)語

綜上所述，民間文學(xué)藝術(shù)衍生作品能夠有效推動民間文學(xué)藝術(shù)的傳承與發(fā)展，其獨創(chuàng)性會對作品的價值產(chǎn)生直接影響，因此，相關(guān)部門應(yīng)該針對此類作品的獨創(chuàng)性進(jìn)行不斷的研究，通過多種途徑對其認(rèn)定質(zhì)量進(jìn)行不斷的強(qiáng)化，使民間文化能夠得到有效保護(hù)，更好地傳承和發(fā)揚。

參考文獻(xiàn)：

[1]殷倩倩.民間文學(xué)藝術(shù)衍生作品獨創(chuàng)性問題研究[D].武漢：華中科技大學(xué)，2016.

[2]黃萍.民間文學(xué)藝術(shù)衍生作品的獨創(chuàng)性研究[D].廈門：廈門大學(xué)，2014.

[3]林秀芹，曾斯平.論民間文學(xué)藝術(shù)衍生作品獨創(chuàng)性的認(rèn)定——以趙夢林京劇臉譜系列案為例[J].湖南社會科學(xué)，2013，2（6）：60-63.

[4]林秀芹，曾斯平.論民間文學(xué)藝術(shù)衍生作品獨創(chuàng)性的認(rèn)定-以趙夢林京劇臉譜系列案為例[J].湖南社會科學(xué)，2013，6（6）：60-63.

[5]丁麗瑛.民間文學(xué)藝術(shù)表達(dá)的著作權(quán)保護(hù)[J].廈門大學(xué)學(xué)報（哲學(xué)社會科學(xué)版），2013，8（3）：104-113.

[6]李姍姍.民間文學(xué)藝術(shù)表達(dá)及其權(quán)利界定[J].廣東工業(yè)大學(xué)學(xué)報（社會科學(xué)版），2013，5（4）：68-70.

[7]嚴(yán)永和.民間文學(xué)藝術(shù)的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)：目的、原則與規(guī)則[C].//中國著作權(quán)法律百年國際論壇論文集.暨南大學(xué)，2017：228-241.

[8]王曉君.民間文學(xué)藝術(shù)的著作權(quán)規(guī)制——以劉雍系列工藝美術(shù)作品侵權(quán)案為視角[J].河北法學(xué)，2015，3（11）：110-118.

[9]楊勇勝，鄭章瑤.民間文學(xué)藝術(shù)作品的版權(quán)客體化——傳統(tǒng)民間文藝與知識創(chuàng)新的利益平衡[J].浙江師范大學(xué)學(xué)報（社會科學(xué)版），2015，4（1）：60-64.