關鍵詞 黑白合同 法律效力 適用

作者簡介：張北戰(zhàn)，國家檢察官學院，研究方向：民商法。

中圖分類號：D923.6 文獻標識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2018.03.103

一、 黑白合同的概念、表現(xiàn)形式及危害性

隨著市場經濟發(fā)展形勢的多樣化、復雜化，黑白合同的效力認定及適用問題逐漸成為國內外法學家爭議的焦點所在，以黑白合同效力認定及適用問題為研究對象，具有極其重要的理論與實踐價值。

黑白合同，即陰陽合同，雙方當事人就同一事項在不同兩份合同中規(guī)定不同的內容，簡單來說，一份是對外的，一份是對內的。這兩份合同，某種情況下能夠保障雙方當事人合法權益，但也潛藏著一定的風險。黑合同，即雙方私下簽訂的合同，其交易的價格往往是真實交易價格，而白合同，即提供給有關部門備案、登記的合同，一般不做實際履行。

（一）黑白合同的表現(xiàn)形式

黑白合同的表現(xiàn)形式，主要表現(xiàn)為：建筑施工類的黑白合同、房屋買賣類的黑白合同。

第一種是建筑施工類的黑白合同，白合同為建設施工單位與相關單位，依照國家法律法規(guī)、通過招投標法簽訂的合同。這種合同最大的特點在于符合國家招投標法，形式上是合法有效的，黑合同為雙方當事人在私下簽訂的合同，這種合同不需要建筑工程行政管理部門備案、登記。

第二種是房屋買賣類的黑白合同。在房屋買賣中的白合同，指的是向有關部門登記時用的合同，這種白合同的出現(xiàn)，往往是想通過少報面積來實現(xiàn)少納稅的目的。黑合同指的是買賣房子雙方實際進行交付交易金額、實際履行的合同。

（二）黑白合同的危害性

黑白合同的存在，具有一定的時代特點、行業(yè)特點，探究黑白合同的潛在危害性，可以發(fā)現(xiàn)，這種危害性主要表現(xiàn)在：

一是使得國家利益受到損失，黑白合同大多數(shù)情況下，都是為了少交稅或者少付錢，在這種情況下，可能會給國家利益帶來一定的損失。

二是擾亂市場秩序。黑白合同的存在，其本質是一種不正當競爭的行為，擾亂市場經濟秩序，損害那些遵紀守法群體的合法權益。

三是使得雙方權責失去明確約束。黑白合同，兩份合同，只有一份是真正履行的，其表面上提交給相關部門備案登記的合同通常情況下，往往是不履行的，這在一定情況下，不利于雙方當事人合法權益的有效維護，也不利于有關部門在糾紛發(fā)生時，明晰雙方的責權利，保護當事人的合法權益。

二、黑白合同的形成原因

黑白合同形成的原因，分析相關專家的意見，分為客觀原因、主觀原因、制度根源。通過對這三方面進行深入分析，了解黑白合同的法律效力及適用問題。

（一）客觀原因

黑白合同形成有其客觀的因素，通過查閱文獻，與相關專家、學者進行溝通，發(fā)現(xiàn)目前黑白合同形成的客觀原因如下：

一是市場供需關系失衡。比如在建筑市場中，建筑企業(yè)的競爭很是激烈，有些企業(yè)為了達到相應的資質條件、資質標準，往往私下答應業(yè)主諸多要求。在房屋買賣市場中，也是一樣的，市場一旦進入一個飽和期，則開發(fā)商急于回籠資金，會與業(yè)主簽訂房屋買賣合同，也會提供很多潛在的優(yōu)惠或者政策，這個時候，也會單獨簽訂相關合同，這在一定程度上，滋生了黑白合同。

二是市場主體的法律意識淡薄。這主要表現(xiàn)在市場主體認為黑白合同只要雙方當事人愿意，都是具有同等法律效力的，都是合法有效的，這是一種錯誤的觀點。

（二）主觀原因

不同市場主體簽訂黑白合同的動因：

一是追求效益的最大化。雙方當事人，在合同簽訂的過程中，比如建筑合同，通過黑合同的簽訂，可獲得更為高昂的利益回報，在買賣合同中，通過黑合同的簽訂，通過少報面積等手段，以此達到少交稅的目的。

二是在建筑工程中，其主觀原因更是再明顯不過，或為了獲得更多的融資或為了非法肢解發(fā)包，規(guī)避政府等相關部門的監(jiān)管，往往都選擇通過黑合同，明確雙方的合法權益與義務。

（三）制度根源

黑白合同形成的原因，除去上文所述的客觀原因、主觀原因，還包括相應的制度根源。在我國，現(xiàn)有的法律制度體系，并沒有明確規(guī)定黑合同無效的情形，這在一定程度上變相滋生了黑白合同。一是缺乏行之有效的法律法規(guī)。在現(xiàn)行法律法規(guī)中，并未對相應的建筑工程中發(fā)包人的行為作出一個明確規(guī)定，也未對二手房房屋買賣市場中的買賣行為進行更為精細的規(guī)范，這在一定程度上，使得相關市場主體在市場競爭過程中，會抱有僥幸心理，選擇簽訂黑合同。二是各部門在工程建設、房屋買賣過程中都發(fā)揮著一定的作用，但各部門的管理銜接又相互脫節(jié)，這也變相使得黑合同出現(xiàn)。

三、黑白合同效力認定的情形

目前，國內學界對黑白合同的性質、效力認定尚未有定論，大約有三大情形：

第一類是黑合同有效的情形。這主要是基于黑合同是雙方真實意思的表達，因此，在這種情況下，有學者認為白合同單純只是為了應付相關法律法規(guī)，符合法律法規(guī)的規(guī)定，黑合同在不違背法律法規(guī)規(guī)定的情況下，又是雙方當事人的真實意思表示，應該是有效的。

第二類“白合同”有效，“黑合同”無效，這是國內司法實踐中通常的處理方法。在這種處理方法中，學者認為白合同是交由法定主管部門進行登記、備案的，形式合法、有效，因此，相比較黑合同，是有效的。

第三類是“黑白合同”均無效的情形?！昂诎缀贤本鶡o效的情形，大多數(shù)都是違反國家法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定的情況下，雖然白合同是經過備案、登記，但仍然是無法改變其違反法律強制性規(guī)定的本質，因此有大多數(shù)學者認為兩者都是無效的。比如在建筑工程招投標過程中，招標人在招標之前，與潛在的投標人進行交流，簽訂了實際履行的實質協(xié)議，有的甚至在招投標開始之前，就已經開始建筑施工，而這部分進行施工的投標人，往往資質可能達不到工程的要求或者缺乏相應的資質，投標人雖然后續(xù)會參加招投標，并且會中標，并簽訂名義上的白合同。但我們要清楚認知，這種情況下，簽訂的黑白合同均是無效的。

綜上所述，以上三種情形，不管是哪一種，都存在一定的缺陷。黑白合同作為獨立民事法律關系成立的重要表現(xiàn)。首先，黑白合同從文本格式上來看，是兩個明顯不同的合同，將黑白合同等同于一個合同進行解讀，顯然是極不合理的。剖析黑白合同效力的適用情形，應當將其分解為兩個獨立的合同，兩個獨立的民事法律關系，而這兩個獨立的民事法律行為是否有效，應該成為黑白合同效力認定的關鍵所在。

根據《中華人民共和國民法通則》第55條關于民事法律行為的有效要件，可進一步對黑白合同的民事法律行為效力進行判斷：

首先，在符合《中華人民共和國民法通則》第55條規(guī)定的情況下，黑合同是否有效不能一概而定的。比如在房屋買賣合同中，黑合同一般是交易雙方為了避稅而少報了房屋面積所擬定的，就算在雙方當事人符合《民法通則》相關規(guī)定的情況下簽訂合同，黑合同仍然應該是無效的。

其次，在符合《中華人民共和國民法通則》第55條規(guī)定的情況下，雙方當事人在簽訂黑白合同時，比如建筑工程、房屋買賣合同中，白合同用于登記、備案使用，并不直接履行，此行為則可界定為虛偽表示情形，其本質意味著意思表示有所欠缺與瑕疵。根據《中華人民共和國合同法》的相關規(guī)定，對登記制度采取的是實質審查主義。因此，這種有瑕疵和欠缺意思表示的白合同，則應該被認定為登記錯誤。

最后，在符合《中華人民共和國民法通則》第55條規(guī)定的情況下，白合同的簽訂是為了保證黑合同的履行，則白合同為虛偽的意思表示，黑合同構成隱藏行為。在大陸法系國家中，比如德國的民法規(guī)定，隱藏行為的效力并不能盲目認為是有效或無效的，即使在為了保障該隱藏行為能夠順利實現(xiàn)，當事人在其他相關行為中予以表現(xiàn)，只要隱藏行為符合相關法律構成要件，則是合法有效的。簡單來說，只要黑合同有效，不管白合同是否是當事人的真實意思表示也就無所謂了。

因此，黑白合同中，不管是黑合同，也不管是白合同，其屬于兩個獨立的法律行為。

四、防范黑白合同的對策建議

黑白合同的定義、潛在危害性、客觀原因、主觀原因、制度根源表現(xiàn)形式各異，從規(guī)范黑白合同的對策建議著手，提出相關建議，遵守黑白效力及適用問題的處理原則、從制度設計上防范黑百合同的形成，對于保障市場經濟持續(xù)發(fā)展、保護雙方當事人的合法權益大有裨益。

（一）黑白合同效力及適用問題的處理原則

黑白合同效力及適用問題的處理原則，包括三大原則：第一原則考慮是否違反法律的強制性規(guī)定、第二原則考慮當事人的真實意思表示、第三原則考慮合同變更內容對項目的實質性影響。

1.第一原則：考慮是否違反法律的強制性規(guī)定

根據《中華人民共和國合同法》第五十二條第五款內容規(guī)定“違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定”，則這樣的合同是無效的。這需要注明：一是依據的法律、行政法規(guī)，是來自于全國人大及其常委會制定的法律、國務院制定的行政法規(guī)，而不是依據的各省市的地方性法規(guī)、行政規(guī)章。二是只有違反法律的規(guī)定、違反行政法規(guī)的規(guī)定，才是無效的。這種法律、行政法規(guī)規(guī)定的內容往往是強制性的規(guī)定。通過查閱文獻，強制性的規(guī)定又可在分為兩大類，管理性規(guī)范，未明確規(guī)定違反該類法律法規(guī)的規(guī)定，其合同無效的規(guī)范；效力性規(guī)范，具體是指規(guī)定違反相應法律法規(guī)則無效的規(guī)定。在這里，違反法律的強制性規(guī)定，主要是指后者，違反相關法律法規(guī)定之后則無效的情形。即不管是黑合同、還是白合同，一旦違反法律法規(guī)的強制性規(guī)定，均無效。

2.第二原則：考慮當事人的真實意思表示

《中華人民共和國民法通則》第五十五條第二款就明確規(guī)定“意思表示真實”，在《合同法》中則規(guī)定的更為明確，比如在第三十九條，單方面的條款擬定人應該要盡到提醒義務，提請對方注意到相應的免除或者限制責任條款，這實際就是意思表示真實精神的最直接反饋。適用該原則的前提條件是黑白合同均為無效合同或均為有效合同，這種情況下，以當事人的真實意思表示為考慮的重要原則，這對于解決黑白合同的效力及適用中的諸多問題，大有裨益。

3.第三原則：考慮合同變更內容對項目的實質性影響

考慮合同變更內容對項目的實質性影響，也將作為黑白合同法律效力及適用問題的原則之一。在實踐中，比如工程建設過程中，往往工程較為復雜、具備較大的風險，所有的施工合同在實踐中都必須根據實際建設進行不斷的調整。在這種情況下，所形成的新合同，不能一概認為就是屬于黑合同。在這個過程中，要認清黑白合同與補充合同不是一回事。黑白合同的簽訂日期往往大致時間一致，補充合同，則是對前一份合同的相關內容進行的變更，可能是在前一份合同履行到一定程度、一定階段后，根據情勢變更進行的相關內容調整。因此，在判斷該合同內容與原來合同內容的區(qū)別，重點看在實質內容上是否進行了調整，如果實質內容發(fā)生了改變，則被認為是黑合同，如果實質內容未發(fā)生改變，則不應該被認定為黑合同，應該被認定為補充合同。

（二）防范黑白合同的對策：從制度設計上防范黑白合同的形成

黑白合同存在的最重要原因是客觀、主觀、制度根源等，因此，當前形勢下，從制度上要防范黑白合同的形成。

1.創(chuàng)造良好的競爭環(huán)境，為各市場主體提供寬松的發(fā)展空間

相關政府部門，一是要改變我國建筑工程項目、房屋買賣等市場的管理方式，加強對建筑工程、房屋買賣市場相關當事人的監(jiān)管力度。對其市場加強監(jiān)管，只有這樣，才能真正規(guī)范市場秩序，降低黑合同產生的可能。二是充分發(fā)揮國家宏觀調控的權能，利用宏觀調控的手段，加強對市場秩序的管理，推動市場經濟的可持續(xù)發(fā)展。

2.建立動態(tài)的合同監(jiān)管制度

建立動態(tài)的合同監(jiān)管制度，一方面，建筑工程、房屋買賣相關部門要提供格式文本，在格式文本中要規(guī)定不可更改的條款，凡是經過更改條款，是無效的。另一方面，對于提交上來備案、登記的合同要定期進行抽查、核實，確保均履行到位。

3.完善已有的法律制度

在我國黑白合同缺乏法律規(guī)定的前提下，我國黑白合同仍然應該適用已有的《中華人民共和國民法通則》、《中華人民共和國合同法》等法律，通過這種法律法規(guī)的完善，保證相關主體的合法權益。此外，司法審判過程中要根據司法實踐，根據《中華人民共和國民法通則》、《中華人民共和國合同法》規(guī)定的原則、情形對黑白合同進行裁量。

五、結語

筆者以黑白合同的法律效力及適用問題為研究對象，探究黑白合同的概述、黑白合同的表現(xiàn)形式、黑白合同的形成原因、黑白合同效力認定的情形、防范黑白合同的對策，以期對司法實踐中黑白合同效力的認定及賠償原則起到一定參考作用，并對造成黑白合同這一社會現(xiàn)象的制度根源進行了剖析，并提出幾條建議。

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