摘 要 隨著社會經(jīng)濟的發(fā)展和科學技術的進步，物流行業(yè)出現(xiàn)了許多新業(yè)態(tài)，其中電商物流與我們的日常生活緊密相連，尤其是網(wǎng)絡購物和在線餐飲外賣的消費群體呈現(xiàn)井噴式增長，在推動物流配送市場欣欣向榮的同時，也出現(xiàn)了許多的問題和糾紛，如眾包快遞員的法律地位、收件人的權益保障、如何實施有效的監(jiān)督管理等。在現(xiàn)代物流行業(yè)多樣化發(fā)展的同時，解決上述問題成為當務之急，也是物流業(yè)在信息技術沖擊下進一步規(guī)范、有序發(fā)展的前提。

關鍵詞 物流 電商物流 餐飲外賣 快遞 服務合同

基金項目：本文為上海市法學會2017年中標課題中期成果。

作者簡介：楊浦區(qū)檢察院課題組，課題組負責人：譚濱，上海市楊浦區(qū)人民檢察院檢察長；課題組成員：楊宏芹，上海對外經(jīng)貿(mào)大學副教授；邵旻、侯倩倩、肖鳳，上海市楊浦區(qū)人民檢察院。

中圖分類號：D920.4 文獻標識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2018.02.325

一、物流新業(yè)態(tài)概述

關于物流業(yè)態(tài)的概念，有學者將其定義為物流服務提供商的組織形式和經(jīng)營方式，通俗的講即物流服務商如何組織、提供什么樣的物流服務、以什么樣的方式完成銷售與完成物流服務。 或者物流企業(yè)為滿足不同的消費需求，對相應要素進行整合從而形成的不同形態(tài)，能夠直接反映物流產(chǎn)業(yè)運行狀況、服務社會經(jīng)濟以及產(chǎn)業(yè)創(chuàng)新的能力。 可見，物流業(yè)態(tài)指的是物流企業(yè)在產(chǎn)品服務、組織形式以及經(jīng)營方式等方面呈現(xiàn)出的行業(yè)形態(tài)，而物流新業(yè)態(tài)則是在這些方面所取得的創(chuàng)新和發(fā)展。

隨著社會經(jīng)濟的發(fā)展和科學技術的進步，在大眾創(chuàng)業(yè)、萬眾創(chuàng)新以及“互聯(lián)網(wǎng)+”的大背景下，各行各業(yè)都在謀求轉型、升級，并由此呈現(xiàn)出一些新的行業(yè)形態(tài)。就物流業(yè)而言，傳統(tǒng)物流模式已經(jīng)無法適應愈發(fā)廣泛的社會需求，物流業(yè)的現(xiàn)代化改革勢在必行，諸如電子商務物流、智能化物流等新興業(yè)態(tài)不斷涌現(xiàn)和發(fā)展，其中電子商務物流無疑是當下的關注焦點之一，其與社會大眾的日常生活的聯(lián)系越來越緊密，也最能反映互聯(lián)網(wǎng)信息技術在物流行業(yè)的廣泛應用。

電商物流的含義很廣，一切通過電子商務平臺完成的交易進而產(chǎn)生的物流配送都可以納入其中，因此網(wǎng)絡購物產(chǎn)生的普通快遞和在線訂餐后的外賣配送，都屬于電商物流的范疇，并且無論是對消費者還是整個行業(yè)而言，二者所具有的代表性和影響力值得對其深入研究。

而快遞和餐飲外賣市場的迅猛發(fā)展同時引發(fā)了許多問題和糾紛，行業(yè)亂象層出不窮，亟待加強規(guī)范和管理。鑒于此，本文結合對中通快遞公司、天天果園和某外賣餐飲平臺進行實地調(diào)研的結果，希望能夠總結和發(fā)掘行業(yè)實踐中存在的問題，并對此提出有針對性的解決措施和建議。

二、快遞及餐飲外賣行業(yè)中存在的問題

（一）未正確認識物流新業(yè)態(tài)中存在的共性和差異

1.監(jiān)管部門多頭化導致權責不清，管理混亂

物流行業(yè)的開放化和多元化是物流新業(yè)態(tài)的重要特征，物流業(yè)與其上下游產(chǎn)業(yè)間不斷滲透、整合，其自身的服務內(nèi)容和范圍也不斷擴大，如自營物流的天天果園，消費者從其手中購買商品并最終收貨的過程，實際上經(jīng)歷了采購、運輸、倉儲、銷售、配送等多個環(huán)節(jié)，調(diào)研中天天果園也表示目前受到各地郵政管理局、市場監(jiān)督管理局、商業(yè)委員會等多方監(jiān)管。從快遞和餐飲外賣行業(yè)來看，其配送商品的范圍也在不斷擴張，如之前順豐速運與百度外賣達成業(yè)務合作，意味著二者在物流配送層面已開始互相融合。因此，如果各個監(jiān)管部門依舊只是各司其職，顯然無法實施有效監(jiān)管，同時眾多的監(jiān)管機關和行業(yè)協(xié)會也會給物流企業(yè)施加過重的負擔。

2.未區(qū)分不同的物流服務內(nèi)容制定具體規(guī)范細則

普通快遞和餐飲外賣雖同屬于快遞員（配送員）將商品（食品）遞送到消費者手中的物流服務形式，但服務內(nèi)容方面存在顯著差異。調(diào)研中，某餐飲外賣平臺表示其屬于即時配送，沒有倉儲環(huán)節(jié)，強調(diào)時效性并有冷鏈、熱鏈特色運輸，對于配送箱和包裝也有較高要求。因此，對于餐飲外賣的具體配送方式、設備器具和人員資質(zhì)要求，也理應設立不同的規(guī)范和標準。目前關于餐飲外賣的法律規(guī)范仍主要集中在食品生產(chǎn)經(jīng)營層面的監(jiān)管，而食品的物流配送作為下游環(huán)節(jié)，缺乏具體、有針對性的規(guī)范細則，其與一般的快遞服務在物流配送方面存在哪些不同，有何特殊要求，如何與現(xiàn)有的快遞業(yè)法律規(guī)范銜接適用，監(jiān)管原則是否不同等，均未予以明確。

（二）快遞和餐飲外賣企業(yè)的自律監(jiān)管存在現(xiàn)實障礙，執(zhí)行情況堪憂

快遞公司在攬件的過程中必須核實客戶身份、查驗內(nèi)件。我國《郵政法》第25條規(guī)定：“郵政企業(yè)應當依法建立并執(zhí)行郵件收寄驗視制度”，用戶對于當場驗視內(nèi)件拒不配合的，快遞公司應當不予攬件寄送?！峨娮由虅辗ǎú莅福返?1條規(guī)定，快遞物流服務提供者即快遞公司或郵政企業(yè)，應當就客戶所填快遞物流運單上的信息進行核對，信息填寫不完整或者不實的，不予攬收。《快遞暫行條例（征求意見稿）》亦要求快遞企業(yè)執(zhí)行身份核查和內(nèi)件驗視制度。但在實踐操作過程中，出于效率和用戶配合等因素的考量，快遞員不核查寄件人身份、不驗視內(nèi)件的情況屢見不鮮， 為行業(yè)安全帶來極大隱患。

餐飲外賣方面，我國《食品安全法》第62條規(guī)定，網(wǎng)絡食品交易第三方平臺提供者，如在線餐飲外賣平臺，應當對入駐商戶（食品經(jīng)營者）進行實名登記，審查其應當依法取得的許可證等資質(zhì)證明，明確其食品安全管理責任?！毒W(wǎng)絡餐飲服務監(jiān)督管理辦法（征求意見稿）》除此之外還規(guī)定網(wǎng)絡餐飲服務第三方平臺應當對餐飲服務提供者進行實地審查，對其經(jīng)營行為和服務進行抽查和監(jiān)測。然而龐大的商戶數(shù)量意味著平臺和其委托的第三方機構無法全部進行實地勘察，對于商戶上傳的資質(zhì)證明也只能盡到形式審查的義務。調(diào)研中，某餐飲外賣平臺反映其雖然被施加了許多監(jiān)管義務，卻缺乏相應的監(jiān)管權力，商戶若存在違法違規(guī)行為，平臺能做的無非是切斷服務提供（強制下線）并向主管機關報告，并不具有執(zhí)法和處罰的權力，況且實踐中各地關于食品安全的標準存在不同，商家是否具備相應資質(zhì)也無法與其食品質(zhì)量掛鉤。

（三）眾包及臨時性快遞員（配送員）與物流企業(yè)間的法律關系模糊不清

某外賣餐飲平臺表示目前的配送騎手主要分為自營騎手、代理商騎手和眾包騎手三類。所謂“眾包”，實際上就是將本應由專業(yè)物流公司的專職配送員完成的快遞業(yè)務，交由普通大眾來完成，這也就意味著任何一個自然人，只要其有空閑時間、手機和電動車等必要設備，都可以兼職從事快遞配送服務，而且入職門檻很低。 眾包物流作為一種新興業(yè)態(tài)，有關眾包快遞員（配送員）的法律地位尚不明確，實踐中平臺為了降低自己的風險，往往在協(xié)議中明確自己處于居間商地位， 但是在具體配送時，眾包快遞員仍然是以平臺名義提供服務，消費者并不知曉二者之間的內(nèi)部法律關系，況且平臺亦存在抽取提成的情況，其只處于居間商地位的主張無法站穩(wěn)腳跟。

中通公司表示，在快遞高峰期間，尤其是在雙十一、春節(jié)等特定時期，業(yè)務量激增導致其通常會選擇將部分業(yè)務外包出去并招募大量的臨時性員工，對于這類短期工作人員，他們與物流企業(yè)之間構成勞務、雇傭、幫工還是承攬關系值得探討，對其是否應有資質(zhì)上的要求也需進一步明確。

（四）收件人（或消費者）的法律地位不清，權利基礎不明

快遞公司接受寄件人的委托，將特定物品運輸至約定地點并交付收件人，整個快遞服務過程體現(xiàn)的是一種特定的合同關系，即快遞服務合同（餐飲外賣平臺的配送服務本質(zhì)上相同）。我國《合同法》中并未明確規(guī)定快遞服務合同，但學界一般將其認為屬于運輸合同的一種，即托運人與承運人（快遞公司或物流企業(yè)）之間達成的，由收貨人或者托運人支付運費，承運人負責盡快將標的物從起運地點運輸?shù)郊s定地點的合同。 關于快遞服務合同的性質(zhì)，一般也將其定性為涉他合同中的“為第三人利益的合同”，即快遞服務合同是債務人向第三人給付的合同，合同的雙方當事主體為寄件人和快遞公司，收件人雖非合同當事人，卻因為屬于合同的利害關系人或者利益第三人而享有一定的權利。 依據(jù)我國《合同法》第64條之規(guī)定，當事人約定由債務人向第三人履行債務時，若債務人未按照約定向第三人履行（包括未履行或履行存在瑕疵），其應當向債權人而非第三人承擔違約責任。因此當承運人（快遞公司）發(fā)生違約情形時，收件人能否以自己的名義，獨立、直接的請求承運人承擔違約責任仍存在爭議，此外，若寄送物品在未交付至收件人時就發(fā)生損壞或丟失，此時所有權尚未轉移，收件人亦缺乏直接向承運人請求侵權損害賠償?shù)臋嗬A，救濟權利基礎的不清晰使得寄件人的利益保護處于風雨飄搖之中。

雖然實踐中一般都會認可收件人擁有直接向快遞公司投訴和索賠的權利，相關法律法規(guī)中亦有相關規(guī)定，如《郵政業(yè)消費者申訴處理辦法》第9條第3項規(guī)定：“申訴人是與申訴事件有直接利害關系的當事人（寄件人或者收件人以及寄件人、收件人的委托人）”；《快遞服務郵政行業(yè)標準》的附錄A中，明確快件的賠付對象是“寄件人或收件人指定的受益人”，但用語方面模糊且不統(tǒng)一，容易使人產(chǎn)生理解上的分歧。 在權利基礎本就不明晰的情況下，法律依據(jù)的用語如此不規(guī)范，將會使得收件人的權益狀態(tài)更加不穩(wěn)定。

在本次調(diào)研中，中通公司表示在合同類糾紛中，寄件人作為合同一方主體，一般處于原告的訴訟地位，收件人與快遞公司之間未形成直接的合同法律關系。但同時又認為在具體配送過程中通過與收件人的溝通，變更收貨方式和地點的屬于合同變更，但若收件人并非合同主體，何談變更合同？因此收件人法律地位和權利基礎的模糊會帶來諸多問題。

三、針對快遞、餐飲外賣行業(yè)中相關問題的解決措施

（一）設立統(tǒng)籌監(jiān)管部門，構建行業(yè)共治體系

1.組建行業(yè)統(tǒng)籌監(jiān)管部門。物流新業(yè)態(tài)下，會涉及到運輸倉儲、電子商務、網(wǎng)絡信息安全、工商、食品安全、海關、環(huán)境保護、消費者保護等各個領域，涉及到的監(jiān)管部門和行業(yè)協(xié)會眾多，為防止重復監(jiān)管、監(jiān)管空白或互相推諉等權責不清的情況發(fā)生，應當建立統(tǒng)一的物流業(yè)主管部門，在其統(tǒng)籌管理下充分協(xié)調(diào)各個領域的監(jiān)管機構，加強彼此間的溝通、合作，使得行業(yè)的監(jiān)管更具效率和針對性?？紤]到新設主管部門會對既有的行政權力和監(jiān)管體系造成影響，因此可以由各所涉部門或機構貢獻自有資源，共同組建一個類似管理委員會的機關，對整個物流行業(yè)及其延伸領域和相關部門實施統(tǒng)一監(jiān)督、指導和協(xié)調(diào)，同時盡早制定一部統(tǒng)一的物流行業(yè)法律規(guī)范，對相關問題做出明確規(guī)定。

2.針對物流配送的內(nèi)容設立不同規(guī)范標準，采取寬嚴相濟的監(jiān)管原則。物流新業(yè)態(tài)下，物流服務的內(nèi)容和方式呈現(xiàn)多樣化趨勢，配送的物品種類繁多，應當對其中的一些特殊商品，如食品、易碎品、貴重品等設立不同的規(guī)范標準，進行分類管理。比如普通快遞和餐飲外賣之間存在明顯差異，食品作為一種特殊商品，在時效、保溫、口感以及安全等方面具有更高的要求，因此應當對從事外賣配送的企業(yè)及其配送員工設立更高的準入標準，對其具體服務的內(nèi)容提出更高要求，包括審查其冷鏈、熱鏈配送能力，制定保溫箱、餐盒等工具的具體標準，對于自己生產(chǎn)經(jīng)營食品的，還要嚴格按照《食品安全法》等規(guī)定，嚴格審查其資質(zhì)、環(huán)境衛(wèi)生、儲藏運輸條件等。此外，對于食品運輸?shù)忍厥忸I域，應限制其物流配送的眾包化和開放化趨勢，嚴格監(jiān)督和管理。對于普通物品的寄運，則可以采取相對開放和包容的態(tài)度，鼓勵寄遞方式的多樣化和寄遞主體的多元化。

3.構建行業(yè)共治體系。實踐中快遞企業(yè)的身份核實以及驗視內(nèi)件等規(guī)范并未得到很好的執(zhí)行，餐飲外賣平臺對于商戶、旗下員工的監(jiān)管也是力不從心，這主要是由于：一方面，快遞企業(yè)和外賣平臺都是以營利為目的的商事主體，更講究效率和降低成本，要求其全面實質(zhì)審查不切實際；另一方面是其本身監(jiān)管權力不足與監(jiān)管責任過重之間的不相符。鑒于此，應當從行政監(jiān)管、行業(yè)自律以及內(nèi)部管理三個層面形成共同監(jiān)管治理的體系。首先，應加強各監(jiān)管部門與企業(yè)或平臺之間的溝通和協(xié)調(diào)，明確各方的監(jiān)管范圍和權限，讓平臺充分發(fā)揮自己的數(shù)據(jù)和技術優(yōu)勢，充當監(jiān)管機構的“眼”而非“手”，可以將其類比為《侵權責任法》中第36條規(guī)定的“網(wǎng)絡服務提供者”，只要其在知悉商家的違法違規(guī)行為后及時終止提供服務，就可以減免責任；其次，賦予行業(yè)協(xié)會更多的職權，協(xié)會雖為自律組織但卻具有公益性質(zhì)，這使得其雖非行政主體卻可以在一定程度發(fā)揮行政管理的職能，因此可以將快遞業(yè)協(xié)會定位成準行政主體，分擔主管機關的部分權責，包括調(diào)查執(zhí)法、處分處罰、制定行業(yè)規(guī)范性文件等，賦予其一定的強制手段，同時加強各行各類自律組織間的合作；最后，快遞企業(yè)和外賣平臺應當依據(jù)監(jiān)管要求，自行設立內(nèi)部管理規(guī)范并嚴格執(zhí)行，鼓勵企業(yè)之間、員工之間以及企業(yè)與員工之間互相督促。此外，也應加強新聞輿論監(jiān)督和消費者監(jiān)督。

（二）加強對眾包及臨時快遞人員的規(guī)范，明確其與物流企業(yè)的法律關系

眾包物流和臨時外包都有其存在的現(xiàn)實基礎，出于鼓勵行業(yè)發(fā)展的考慮，應當允許這些形式的存在。雖然無需要求兼職性質(zhì)的職員具有同專職或全職人員一樣的素質(zhì)和能力，但目前的行業(yè)準入門檻過低，應當適當提高標準，尤其是在食品配送領域，同時加強對眾包及臨時性快遞人員的培訓和管理，包括服務禮儀、配送注意事項以及遵守交通法規(guī)等。對于兼職從事普通快遞業(yè)務的，鼓勵其考取相關資格證書，在具體招募過程中應當考慮其年齡、體能、業(yè)務知識、經(jīng)驗等綜合指標并建立評分機制，對于貴重和易碎等特殊物品，須交于高評分或具有從業(yè)資格證的人員運輸；對于兼職從事外賣配送員的，必須要求具有快遞從業(yè)資格證和健康證雙證，并在行政許可或企業(yè)招募層面，有針對性的增加食品安全等方面的考試內(nèi)容。建立相應的事中考核和事后懲處、追責機制，對于存在嚴重違規(guī)行為的，應立即清退并保留相關記錄，一定時間內(nèi)（或永久）禁入。此外，應對兼職人員實名登記，建立檔案，并可要求其事先繳納押金或保證金，用以覆蓋式購買保險或作為先行賠付基金。

對于眾包快遞員與企業(yè)的法律關系及其法律地位，本文認為其雖然可以在平臺上自主接單并自享收益，但具體服務過程中其依然是以企業(yè)或平臺名義實施配送，因此二者之間應構成掛靠關系，派單平臺并不僅僅扮演居間商角色，眾包快遞員的獨立主體地位僅具有內(nèi)部意義，對外仍由企業(yè)或平臺先行賠付或承擔連帶責任。實際上，眾包快遞的模式同網(wǎng)約車中的快車和專車相類似，依據(jù)《網(wǎng)絡預約出租汽車經(jīng)營服務管理暫行辦法》和《上海市網(wǎng)絡預約出租汽車經(jīng)營服務管理若干規(guī)定》，網(wǎng)約車平臺公司承擔承運人責任，其對于網(wǎng)約車運營服務中乘客因安全事故而遭受到的損失，應當承擔現(xiàn)行賠付責任。因此，無論網(wǎng)約車平臺與駕駛員之間簽訂何種形式的合同或者協(xié)議，二者的內(nèi)部法律關系均不影響乘客向平臺直接索賠的權利，這一點可借鑒適用于快遞及餐飲外賣領域。

對于臨時性員工而言，筆者認為應當區(qū)分物流企業(yè)在高峰期將相關業(yè)務臨時外包給其他企業(yè)和直接招募臨時性工作人員兩種情形，前者物流企業(yè)和承包企業(yè)之間構成承攬關系，二者地位相對平等，承攬單位自主、獨立的負責相關事項，包括快遞人員的招募、包裹分揀、配送等，其以業(yè)務完成情況作為工作成果交付并從委托企業(yè)處獲取報酬，委托企業(yè)并不對具體業(yè)務過程多加干涉；后者由于臨時性質(zhì)的工作人員由物流企業(yè)直接招募，其受企業(yè)的管理和指示，雙方具有一定的人身依附關系，員工完成工作任務時并不具有獨立性和自主性，同時臨時快遞員以特定時期內(nèi)直接提供勞務并獲取報酬為目的，因此其與物流企業(yè)之間構成雇傭關系。

（三）通過法律直接規(guī)定的方式賦予收件人獨立請求權

快遞服務合同的直接當事主體雖然是寄件人和快遞服務公司，但二者實際上是在為第三人的利益進行締約，合同內(nèi)容與收件人息息相關，因此寄件人負有將相關信息告知收件人的義務。收件人作為快遞服務合同當事人雙方約定的受益人，其享有哪些權利、權利的范圍和行使方法等都存在爭議。

出于保護收件人利益和提高快遞服務質(zhì)量等因素考量，應當在法律法規(guī)中直接、明確賦予收件人獨立請求權，以消除爭議并為收件人的權利保障提供法律依據(jù)。在權限范圍方面，應將撤銷、解除合同以及核心條款的變更排除在外。此外，針對現(xiàn)有規(guī)范性法律文件中收件人的概念存在用語模糊和不統(tǒng)一的問題，也應當及時做出清理和規(guī)范，或者通過司法解釋的方法明確相關用語的含義和范圍。

注釋：

徐揚.物流業(yè)態(tài)及演進問題研究——基于中、微觀視角結合的系統(tǒng)分析.北京交通大學博士學位論文.2012.15-32.

李思聰、黃浩豐、段超.基于馬斯洛需求層次理論的物流業(yè)態(tài)分類模式研究.公路交通科技.2016（6）.316.

如最近的云南快遞公司被罰10萬案和南京快遞毒包裹案，引起公眾對快遞行業(yè)實名制和行業(yè)安全的擔憂，詳見云南快遞公司被罰10萬南京現(xiàn)快遞毒包裹.http：//www.ebrun. com/art/244758.shtml.最后訪問時間2017年9月20日.

軒慧慧.“互聯(lián)網(wǎng)+”時代O2O模式下的眾包物流發(fā)展研究.經(jīng)營管理者.2016（22）.250.

《蜂鳥眾包用戶協(xié)議》中規(guī)定：“用戶與配送平臺并非勞動、勞務、雇傭關系”，“配送平臺在本協(xié)議中僅為用戶和商家提供達成雙方配送業(yè)務的居間服務”。https：//h5.ele.me/service/agreement/.最后訪問日期：2017年9月20日.

落志仙.快遞服務合同的性質(zhì)探析.法制博覽.2014（2）.115.

蘇號朋、唐慧俊.快遞服務合同中的消費者權益保護.東方法學.2012（6）.23.

如《郵政業(yè)消費者申訴處理辦法》中出現(xiàn)的是“消費者”、“申訴人”；《快遞服務郵政行業(yè)標準》中出現(xiàn)的是“受益人”、“顧客”（2.3.3條指向收件人，A.2條C項又指向寄件人）；《快遞市場管理辦法》出現(xiàn)的則是“用戶”。