摘 要 自古以來，婚內(nèi)強奸的事例常有發(fā)生，它是一種家庭暴力行為，主要指夫妻在維持法定關(guān)系期間，丈夫不尊重妻子的意愿，以暴力或者其他方式脅迫妻子發(fā)生性關(guān)系。本文以婚內(nèi)強奸行為為主要研究對象，首先介紹了外國法中婚內(nèi)強奸的法律規(guī)定和處理方式，其次對我國婚內(nèi)強奸的司法現(xiàn)狀提出有效的司法建議，為婦女維權(quán)提供了一定的理論支撐，有利于維護婦女合法權(quán)益和構(gòu)建社會主義和諧社會。

關(guān)鍵詞 婚內(nèi)強奸 刑法 刑事司法 性權(quán)利

作者簡介：史天舒，大連財經(jīng)學院法學院2014級法學專業(yè)本科生。

中圖分類號：D920.4 文獻標識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2018.02.271

我國提倡婚姻自由，婚姻是圣潔的、不可侵犯的，是需要男女雙方共同經(jīng)營和維持的愛情產(chǎn)物。隨著婚姻生活的深入，夫妻之間難免會產(chǎn)生沖突和不愉快，特別是雙方經(jīng)歷了愛情的溫馨、浪漫之后，步入婚姻殿堂感覺有些無所適從，失去了絕對自由。當雙方矛盾沒有及時解決時，會引發(fā)家庭暴力，婚內(nèi)強奸行為也會伴隨而來，這是一種非常野蠻的行為，嚴重影響夫妻之間正常的生活。

改革開放以來，我國婦女的地位不斷提升，越來越多的婦女維權(quán)意識突破了傳統(tǒng)觀念的束縛，她們強烈抵制婚內(nèi)強奸行為。因此，建設(shè)和完善我國婚內(nèi)強奸刑法體系迫在眉睫，同時，這也是構(gòu)建社會主義和諧社會的需要，可以減少家庭不和諧聲音，使人民的生活質(zhì)量實現(xiàn)質(zhì)的飛躍。

一、國外婚內(nèi)強奸的法律剖析

筆者查閱相關(guān)文獻，發(fā)現(xiàn)很多國家對婚內(nèi)強奸是否構(gòu)成犯罪作了詳細的規(guī)定，既有支持的也有反對，主要包括以下兩種情況：

第一，法律上否定了丈夫的犯罪主體性質(zhì)。國外對婚姻關(guān)系的解讀是一種民事契約關(guān)系，雙方在共同生活、建立家庭方面達成協(xié)議，男女雙方自愿結(jié)為夫婦，地位平等，在雙方保持合法婚姻關(guān)系期間，任何一方都可以向另外一方提出同居的權(quán)利，另一方需要履行同居義務(wù)，同時，合法的性生活是婚姻生活的一部分，也是婚姻和諧的重要保障。出于這個方面的考慮，這些國家在判定強奸罪的時候，把男女雙方是否存在婚姻關(guān)系作為充分必要條件，高度重視對婚內(nèi)性關(guān)系的保護。比如，泰國、德國、奧地利、美國伊利諾州等對所有的婚內(nèi)性關(guān)系都采取保護態(tài)度，它們將強奸行為定義為“婚外之性交”。

第二，法律明確規(guī)定婚內(nèi)可以構(gòu)成強奸罪。這種觀點與第一種觀點截然不同，它并不保護一切婚姻性行為，它認為丈夫仍然可以成為強奸罪的主體，這種觀點的出現(xiàn)是世界立法史的一個重要突破，突出了婦女性主權(quán)的保護意識，尤其在美國新澤西州、加利福利亞、俄勒岡等州等州，伴隨著婦女解放運動的熱潮，逐漸推廣。如美國《新澤西州刑法》規(guī)定存在婚姻關(guān)系的雙方，丈夫不得因年齡、身體健康等原因不能判定為強奸罪的主體。

美國是婚內(nèi)強奸定罪的先行者，法院在判定丈夫是否構(gòu)成犯罪時會從以下幾個方面進行考慮：

第一，婚內(nèi)強奸對妻子造成的精神傷害甚至比婚外強奸更惡劣，這種陰影會伴隨受害者的一生，妻子所承受的心理創(chuàng)傷更深刻。

第二，夫妻關(guān)系不能作為婚內(nèi)強奸行為的庇護，破壞婚姻關(guān)系的并不是妻子的無情狀告，而是丈夫不理智的強奸行為所導致的。目前，美國大部分法院在受理婚內(nèi)強奸案例時，會將任何未經(jīng)妻子同意、脅迫其進行性行為的的行為認定是違法的。此外，美國特地設(shè)立了《成文法》對婚內(nèi)強奸行為進行規(guī)范，它主要將婚內(nèi)強奸排除在婚內(nèi)刑事責任豁免范圍之外?！?/p>

具有效數(shù)據(jù)統(tǒng)計，美國一共五十個州，其中，有紐約、北卡來羅納等十七個州完全廢除了丈夫婚內(nèi)強奸罪的刑事豁免權(quán)，雖然，美國大部分州沒有采納《成文法》對丈夫刑事豁免的規(guī)定，丈夫婚內(nèi)強奸罪的刑事豁免制度仍不健全，但美國在這方面的實踐值得我國學習，這是一種對婦女維權(quán)主義的高度重視，是維護社會安定、和諧的大膽嘗試。

二、我國婚內(nèi)強奸的現(xiàn)狀分析和入罪的法律建議

（一）我國婚內(nèi)強奸的現(xiàn)狀分析

我國《刑法》第236條明確規(guī)定，只要違背婦女意愿，強行與女性發(fā)生性行為或是奸淫幼女就構(gòu)成強奸罪。按照文理解釋，并沒有將丈夫違背妻子的意愿與其發(fā)生性行為排除在外。目前，我國司法機關(guān)對于婚內(nèi)強奸的法律適用存在很大的問題，各地公安機關(guān)對于婚內(nèi)強奸案例的處理也是五花八門，因為沒有明確的法律標準，很多地方在受理此類案例時非常掙扎，公安機關(guān)到底是否應(yīng)該立案、當?shù)胤ㄔ菏欠駮芾?、婚?nèi)強奸屬于什么范疇的刑事案件等等，這些問題都沒有形成統(tǒng)一的答復(fù)。正是由于立法上的空缺，導致司法、執(zhí)法人員在處理相關(guān)案件時摸不著頭腦，這種混沌的狀態(tài)與法律的公平性和統(tǒng)一性相違背，很有可能導致某法院將其定義為強奸罪，而其他法院認定是合法行為，這完全取決于法官的評判，這種評判沒有任何法律依據(jù)，也就是人們常說的“自由裁量”，這種做法十分不妥。為了應(yīng)對這種情況，早在1999年和2000年，我國最高人民法院刑審一庭編纂的《刑事審判參考》分別刊載了兩起婚內(nèi)強奸案例。據(jù)這兩例案情的審判結(jié)果來看，我國最高人民法院摒棄傳統(tǒng)審判思路，將婚姻狀態(tài)納入是否構(gòu)成強奸罪的審判依據(jù)，這是一次新的突破，也為婚內(nèi)強奸案例的審理提供了全新的思路。但是，這兩個案例的判決理由受到許多因素的制約，如理論缺失和男性本位的問題，并沒有在法律上形成真正的約束力，僅僅是為后續(xù)案例的司法實踐提供了一定的理論參考。盡管沒有形成法律約束力，但它們相比之前的司法決策邁出了重要的一步，它揭示著在未來的某一天，我國法律體系會不斷完善，司法機關(guān)對于婚內(nèi)強奸問題的處理將會有據(jù)可循，根據(jù)明文的法律規(guī)定進行公平、公正的審判。

（二）婚內(nèi)強奸入罪的法律建議

1.是否構(gòu)成對婦女性權(quán)利的侵犯應(yīng)根據(jù)夫妻婚姻狀態(tài)酌情處理

我們傳統(tǒng)的理念是，夫妻自皆為合法夫婦開始，就應(yīng)該互相承諾有同居的義務(wù)，這已經(jīng)是千百年來形成的道德層面上的共識。然而，男女雙方自愿結(jié)婚，并且承諾同居，享有性生活的權(quán)利更多是依靠道德義務(wù)和倫理義務(wù)，而不是通過法律手段強制實施的。我國婚姻法明確規(guī)定夫妻雙方在法律上享有的合法權(quán)利和義務(wù)都是以平等、自愿為出發(fā)點，雙方都不得將個人意愿強加給對方，夫妻中任何一方都有權(quán)利主動提出性生活的需求，但是不能侵犯對方，性生活需要的是雙方配合，必須遵循自愿的基本原則。法律允許夫妻合法的性權(quán)利，但不能扭曲為強迫性權(quán)利。此外，雖然法律賦予丈夫性權(quán)利，但也明文規(guī)定丈夫不可以采用暴力、虐待的方式要求妻子性交，這嚴重侵犯了妻子性的自主權(quán)。

性權(quán)利是婦女享有的一個基本權(quán)利，它與婦女的人身權(quán)利密切相關(guān)，筆者認為，即使是已婚婦女，她的性權(quán)利也應(yīng)當受到法律的適當保護?；閮?nèi)強奸行為是否侵犯了妻子的性權(quán)利需要根據(jù)情況而定，這包括許多因素，如夫妻雙方的性生活狀況、婚姻關(guān)系是否有效、性生活是否正常等。比如夫妻之間的婚姻不正常，雙方正處于離婚訴訟階段，處于這種關(guān)系中雙方的某些婚姻屬性依然生效，但實質(zhì)上已經(jīng)不屬于正?；橐鲫P(guān)系的范疇，雙方在某些合法權(quán)利上都會受到一定的限制。我國法律賦予夫妻雙方同居的權(quán)利，但是沒有要求雙方同居的義務(wù)，雙方處于離婚訴訟期間，在受理此類案件時應(yīng)該根據(jù)雙方婚姻狀態(tài)酌情處理，在充分了解夫妻情感、生活狀態(tài)的前提下，強制性終止雙方的“同居義務(wù)”。

2.對某些婚內(nèi)強奸行為追究刑事責任

普遍來說，婚內(nèi)強奸行為給社會造成的危害遠遠小于普通強奸罪，但這不意味著婚內(nèi)強奸行為不能構(gòu)成刑事犯罪，下面從三個方面分析該行為應(yīng)該追究的刑事責任：

第一，婚內(nèi)強奸滿足我國刑法所規(guī)定的強奸罪的組成要素，目前，有一部分國家已經(jīng)將婚內(nèi)強奸納入刑法范疇，比如，英國《普通法》限制了已分居丈夫的性權(quán)利，并將其列入犯罪主體，這充分顯示了婚內(nèi)強奸對社會造成的影響足以構(gòu)成刑事責任。

第二，婚內(nèi)強奸行為與普通強奸行為有本質(zhì)區(qū)別，前者對社會造成的影響不及后者，通常不被追究刑事責任，由于此類案例涉及家庭因素、情感因素，還摻雜了暴力、虐待等，相當復(fù)雜，在審理的時候應(yīng)該結(jié)合實際情況和對社會造成的危害程度進行綜合評判，不應(yīng)該“一刀切”，對那些情節(jié)嚴重、性質(zhì)惡劣的婚內(nèi)強奸行為，應(yīng)該受到法律的制裁。

第三，法律把犯罪作為是否構(gòu)成刑事責任的標準，從某種意義上來說，它與刑事責任的質(zhì)和量息息相關(guān)，對于婚內(nèi)強奸事件中造成的傷害應(yīng)該依法酌情處理，對不同的情形加以區(qū)分，不能以偏概全，如虐待、侮辱、侵犯等，是否可以作強奸之外的刑事犯罪處理需要考慮。其中，虐待主要是對當事人構(gòu)成生活陰影，對其肉體和精神上的折磨，性虐待與強奸最為相似，在處理的過程中要嚴格區(qū)分，避免誤判。強奸中的虐待行為要根據(jù)作案情節(jié)處理，而強奸導致重傷行為，性質(zhì)比較惡劣，應(yīng)該認定為從重情節(jié)。處于正常婚姻關(guān)系中的丈夫?qū)ζ拮舆M行強暴行為，可以考慮侮辱罪，但不能作強奸罪處理。綜上，要根據(jù)實際情況酌情處理。

3.追究婚內(nèi)強奸刑事責任的可行性分析

隨著社會的進步，我國女性受教育程度越來越高，她們在生活中追求獨立、經(jīng)濟自由的生活，但仍有一部分女性由于受教育程度低，社會地位低下，在家庭中沒有自己的話語權(quán)，婚姻生活由丈夫做主，這種現(xiàn)象在農(nóng)村尤其明顯。筆者認為追究婚內(nèi)強奸的刑事責任在實踐中是可行的：

第一，根據(jù)情節(jié)輕重，將婚內(nèi)強奸列入犯罪行列，可以有效減少婚內(nèi)強奸案例的發(fā)生，有效遏制家庭暴力，有利于構(gòu)建和諧、溫馨的家庭氛圍，確立平等、自由的兩性關(guān)系。

第二，個人自由是社會發(fā)展的前提，也是社會發(fā)展的需要。但是，為了保證社會的有序發(fā)展，需要對個人自由的相關(guān)權(quán)利進行限制，不能為所欲為。隨著家庭暴力現(xiàn)象越來越嚴重，婚內(nèi)強奸的案例屢見不鮮，而且呈現(xiàn)上升趨勢，相信被公開的只占少數(shù)，在這種情況下，司法機關(guān)可以考慮大膽嘗試建立全新的婚姻保護體系。

第三，并不是所有的婚內(nèi)強奸案例都應(yīng)該受理，這還要尊重妻子個人意愿，很多妻子認為“家丑不能外揚”，出于維護家庭生活的安定與和諧，她們并不希望自己的丈夫受到法律制裁，選擇雙方自行解決。這種情況下司法機關(guān)應(yīng)該尊重婦女的選擇，只有婦女提出起訴，司法機關(guān)才介入受理。

三、結(jié)語

目前，我國婚內(nèi)強奸的案例日益增多，法律體系的不完善明顯與實際脫節(jié)，如何處理婚內(nèi)強奸這類案件，值得立法機關(guān)、司法機關(guān)等全社會各界思考。另外，如何對刑法及其它法律進行修改，并將婚內(nèi)強奸列入刑事犯罪的范疇，需要進一步商榷，這無疑是我國法律歷史上的一次重要突破，有利于保障夫妻生活質(zhì)量、減少家庭暴力、促進社會和諧，為保障婦女合法權(quán)益提供法律支持。

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