摘 要 我國《物權(quán)法》第245條從實(shí)體法的角度為占有保護(hù)提供了根據(jù)，但欲使占有獲得真正保護(hù)，唯有實(shí)體法規(guī)范是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的，必須有與之相應(yīng)的程序法規(guī)范，即實(shí)體上的占有保護(hù)需要程序上的占有訴訟予以保障才能得到真正的實(shí)現(xiàn)。本文主要從占有訴訟的必要性、特征及意義與價(jià)值等方面進(jìn)行探討，以期有助于我國占有訴訟理論與實(shí)踐的進(jìn)一步發(fā)展。

關(guān)鍵詞 占有訴訟 本權(quán)訴訟 占有

作者簡介：李承榮，西南民族大學(xué)法學(xué)院，碩士研究生，研究方向：民事訴訟法學(xué)。

中圖分類號：D925 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2018.01.285

一、問題的提出

為了區(qū)分占有與占有之本權(quán)，我國《物權(quán)法》設(shè)占有專篇（共5條）規(guī)定了占有制度。其中第245條，就是關(guān)于占有保護(hù)制度的規(guī)定，填補(bǔ)了我國《民法通則》的立法空白，確實(shí)應(yīng)當(dāng)予以肯定。我國《物權(quán)法》的這一規(guī)定，在實(shí)體法上為占有訴訟提供了法律依據(jù)。但欲充分保護(hù)占有，單靠實(shí)體法規(guī)范就足夠了嗎？答案是否定的，還需要有相應(yīng)的程序法規(guī)范予以保障。根據(jù)“沒有救濟(jì)就沒有權(quán)利”之理論，一切實(shí)體請求權(quán)的行使，皆可以通過訴訟的方式進(jìn)行。

自羅馬法以降，占有訴訟和本權(quán)訴訟就是相互獨(dú)立、并列存在的，二者共同從實(shí)體到程序的層面保護(hù)物之歸屬秩序。 可是，我國法學(xué)理論界和實(shí)務(wù)界關(guān)于占有保護(hù)的研究，長期存在“重實(shí)體輕程序”、“重本權(quán)輕占有”之情形，在理論和實(shí)踐方面忽視對占有訴訟的關(guān)注 ，“新中國誕生后，盡管在所有權(quán)權(quán)能方面，我國學(xué)界曾經(jīng)提到占有，但遺憾的是對其也未作進(jìn)一步的研究” 。改革開放后，伴隨人們社會經(jīng)濟(jì)生活水平的不斷提高與市場經(jīng)濟(jì)的推進(jìn)，物之占有與所有的分離越來越普遍，迫切需要占有訴訟來調(diào)整物之占有秩序。然而對于占有訴訟制度，我國民事程序法中并無與之有關(guān)的明確規(guī)定。那么，占有訴訟的必要性是什么？其有什么特征和作用呢？這正是本文欲重點(diǎn)探討的問題。

二、構(gòu)建占有訴訟的必要性

（一）市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展需要占有訴訟制度

“當(dāng)今世界各國皆大力發(fā)展市場經(jīng)濟(jì)，致使商品生產(chǎn)及其流通飛速運(yùn)轉(zhuǎn)，從而導(dǎo)致各國注重保護(hù)商品交易之安全。欲保證商品生產(chǎn)及其流通的順利進(jìn)行，就很有必要運(yùn)用占有訴訟制度保護(hù)物之占有者的占有?！?我國自1978年實(shí)行改革開放以來，市場經(jīng)濟(jì)高速發(fā)展，商品交易這一“不冒煙的工廠”運(yùn)轉(zhuǎn)得更加劇烈，使商品朝著更能發(fā)揮其效用的地方移動。于是物之所有與占有的分離便成為一種十分普遍的現(xiàn)象。占有訴訟能保護(hù)物之占有者的合法權(quán)利，從而有效協(xié)調(diào)占有者與所有者及其第三人的關(guān)系，有利于維護(hù)社會秩序的穩(wěn)定。

（二）占有對社會經(jīng)濟(jì)生活的滲透迫切需要占有訴訟的調(diào)整

黨的十九大報(bào)告指出：我國經(jīng)濟(jì)建設(shè)取得重大成就，經(jīng)濟(jì)保持中高速增長，在世界主要國家中名列前茅，國內(nèi)生產(chǎn)總值從54萬億元增長到80萬億元，名列全球第二，對全球經(jīng)濟(jì)增長貢獻(xiàn)率已經(jīng)突破30%；解決人民溫飽問題、人民生活總體上達(dá)到小康水平這兩個(gè)目標(biāo)已提前實(shí)現(xiàn)；我國社會的主要矛盾已經(jīng)轉(zhuǎn)化為“人民日益增長的美好生活需要和不平衡不充分的發(fā)展之間的矛盾”。由此可見，我國人民的物質(zhì)文化生活已經(jīng)相當(dāng)豐富。隨著物質(zhì)生活水平的提高，人們對物之占有逐步涉及到社會經(jīng)濟(jì)生活的不同領(lǐng)域，一方面表現(xiàn)為所有權(quán)意義上的占有，如所有權(quán)人對物的占有；另一方面表現(xiàn)為他物權(quán)意義上的占有，如基于經(jīng)營權(quán)、承包權(quán)和使用權(quán)而對物的占有；再一方面是表現(xiàn)為債權(quán)意義上的占有，如基于保管、租賃、承攬及無因管理而對物的占有。因此，對占有關(guān)系的調(diào)整，僅僅依靠所有權(quán)規(guī)范和他物權(quán)規(guī)范是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的，迫切需要占有訴訟來調(diào)整。

（三）本權(quán)訴訟無法完全取代占有訴訟的立法功能

羅馬法時(shí)期，為解決所有權(quán)（本權(quán)）之訴之缺陷，明確規(guī)定運(yùn)用令狀保護(hù)占有。《法國民法典》也明確規(guī)定：“占有，不問權(quán)利的實(shí)質(zhì)，應(yīng)受保護(hù)”、“在民事訴訟法有明確規(guī)定的情形下，沒有爭議之占有人或者持有人皆可向法院提起占有訴訟”。在民事訴訟中構(gòu)建占有訴訟，旨在通過制裁擅自變更占有現(xiàn)狀者，“維護(hù)物之占有現(xiàn)狀，以維護(hù)人們社會生產(chǎn)生活秩序的和平和安寧，而不關(guān)注占有者或者侵權(quán)者是否有本權(quán)，正如德國著名學(xué)者Jhering所主張的強(qiáng)盜和小偷的占有也受法律保護(hù)” 。例如，A享有所有權(quán)的一寵物狗，被B竊取之后，又被C竊取。盡管B對該寵物狗沒有任何本權(quán)，B也可以憑借私力予以防御或者將寵物狗取回。該寵物狗被C盜走后，B可以提起占有訴訟，向C主張占有物返還請求權(quán)。而在民事訴訟中構(gòu)建本權(quán)訴訟的主要目的是保護(hù)本權(quán)（如所有權(quán)、使用權(quán)、租賃權(quán)等），并不是為了維護(hù)物之占有的現(xiàn)有秩序。在現(xiàn)實(shí)生活中，物之本權(quán)和物之直接占有常常出現(xiàn)分離的現(xiàn)象，當(dāng)二者處于分離狀態(tài)時(shí)，尤其是在物之權(quán)屬不明或者存在爭議時(shí)，占有訴訟所彰顯出來的功能是本權(quán)訴訟所無法比擬的。 另外，基于占有之本權(quán)的保護(hù)盡管能夠采用本權(quán)訴訟的方式予以保護(hù)，但是本權(quán)訴訟注重的是本權(quán)能否得到實(shí)現(xiàn)，是針對本權(quán)的訴訟，至于本權(quán)中之占有實(shí)現(xiàn)與否，及其遭到侵害與否不能體現(xiàn)出來，唯有援引相關(guān)規(guī)定。在此類本權(quán)訴訟中，對占有之保護(hù)根本沒有占有訴訟的保護(hù)全面。

三、占有訴訟的特征

（一）占有訴訟便捷、迅速

與本權(quán)訴訟相比較而言，占有訴訟更為便捷、迅速?！白鳛槊袷略V訟之一種極其重要的訴訟類型，本權(quán)訴訟（尤其是所有權(quán)之訴）觸及的問題通常是經(jīng)濟(jì)體制中極為基本的內(nèi)容，故本權(quán)訴訟的訴訟程序通常采用普通程序，嚴(yán)格按照普通程序的訴訟進(jìn)程進(jìn)行。而占有訴訟通常采用特別程序或者簡易程序進(jìn)行審理，追求簡便快速的審理程序。” 站在訴訟程序的立場上看，占有訴訟的便捷性不僅防止了普通訴訟程序的龐雜性，而且減輕了舉證責(zé)任的負(fù)擔(dān)。占有訴訟的便捷性一方面能夠迅速恢復(fù)被破壞的物權(quán)占有狀態(tài)，及時(shí)使占有人遭受的侵害恢復(fù)到圓滿狀態(tài)，同時(shí)也節(jié)約了占有人的訴訟成本和訴訟負(fù)擔(dān)。endprint

占有訴訟旨在對現(xiàn)實(shí)的占有或者持有予以確認(rèn)，達(dá)到維護(hù)社會的和平與安寧，所以占有訴訟的原告一造必須迅速且快捷地向法院提起訴訟，法官也必須盡快做出判決。不然的話，“公共秩序”或者“所有權(quán)的推定”作為占有訴訟的基礎(chǔ)，就不可能存在。例如，法國新《民事訴訟法》明確規(guī)定，占有訴訟的訴訟時(shí)效為一年，即原告一造向法院提起占有訴訟的時(shí)間不得超過侵權(quán)行為發(fā)生后一年。

（二）占有訴訟不關(guān)注權(quán)利的性質(zhì)

馬克思認(rèn)為，“占有作為私有財(cái)產(chǎn)之基礎(chǔ)，是一個(gè)不可詮釋的事實(shí)，并非權(quán)利?！备鶕?jù)《法國民法典》第2282條之規(guī)定“保護(hù)占有不需要關(guān)注權(quán)利之性質(zhì)……”和新《法國民事訴訟法》第1265條的規(guī)定“絕不要把保護(hù)占有與權(quán)利之性質(zhì)合二為一，案件裁判者不能根據(jù)權(quán)利的性質(zhì)確認(rèn)證據(jù)……”，可以看出，占有訴訟不關(guān)注占有人有無實(shí)際行使之權(quán)利。占有訴訟具有獨(dú)立確認(rèn)占有自身的特點(diǎn)，且會導(dǎo)致對所有權(quán)或者其他物權(quán)的對抗，也就是說，保護(hù)占有應(yīng)當(dāng)與占有保持一致。

因?yàn)檎加性V訟不關(guān)注權(quán)利之性質(zhì)，不能明確承認(rèn)原告一造在其所占有之物上的權(quán)利。所以，對占有訴訟而言，原告一造只須證明其最近一年以來一直占有標(biāo)的物，被告一造僅可否定原告一造占有事實(shí)之存在、占有之不確定性或者占有之持續(xù)；對法官而言，審理占有訴訟案件的法官絕對不可判定權(quán)利之性質(zhì)，只要原告一造自主占有之客觀事實(shí)與法律規(guī)定的條件一致，即便該法官認(rèn)為原告一造并不是其自認(rèn)為享有權(quán)利之權(quán)利人，仍然必須支持原告一造的訴訟請求。并且，法官不可因?yàn)榭紤]權(quán)利之性質(zhì)從而改變其決定，法官唯有獨(dú)立確認(rèn)占有之事實(shí)與性質(zhì)的權(quán)力。在占有訴訟中，雖然法官的權(quán)力受到限制，但是法官仍然可以對原告一造提供的權(quán)利證書進(jìn)行評判。如原告一造的自主占有被被告一造予以否認(rèn)時(shí)，法官對原告一造出示的權(quán)利證書進(jìn)行評判即可確認(rèn)自主占有的構(gòu)成存在與否。

四、占有訴訟的意義與價(jià)值

（一）降低交易成本，保護(hù)交易安全

當(dāng)今世界正處于市場經(jīng)濟(jì)時(shí)代，各國皆傾盡全國之力致力于發(fā)展市場經(jīng)濟(jì)，致使商品生產(chǎn)及其流通高速運(yùn)行，時(shí)間和效率是影響一個(gè)國家經(jīng)濟(jì)發(fā)展的主要要素。在頻繁的商品交易中，交易雙方的宗旨都是在安全的前提下追求效益的最大化，因此，交易雙方不僅考慮交易成本和交易效率，另一方面更極其強(qiáng)調(diào)交易安全。占有訴訟就能夠調(diào)和速度和精確，充分滿足經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要，從而降低交易成本，提升交易效率，維護(hù)交易安全。

欲使商品流通井然有序地進(jìn)行和保障商品交易的安全，僅僅依靠我國《物權(quán)法》第245條從實(shí)體法的角度予以保護(hù)，是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的，還必須運(yùn)用占有訴訟從程序法上予以保護(hù)。例如，賦予借用人、承租人、承攬人等享有占有訴訟的權(quán)利來維護(hù)物之現(xiàn)存占有關(guān)系，對于維護(hù)社會秩序的穩(wěn)定和商品交易安全具有積極意義。

（二）維護(hù)社會和平與秩序

法律并不是對一切占有的侵害皆予以否定性評價(jià)，其僅僅是關(guān)注以暴力為手段的侵害行為。占有訴訟適用于所有的占有，不管以什么手段取得，即使是對盜竊和搶劫等途徑取得之占有的暴力侵害，也屬于破壞社會和平穩(wěn)定與秩序的行為，就此暴力侵害同樣可以提起占有訴訟。這樣，拾得遺失物者和發(fā)現(xiàn)埋藏物者等就可以基于其對物之占有而享有排除他人妨礙其占有的權(quán)利，其他人也不能以其沒有所有權(quán)而妨礙其對遺失物、埋藏物的占有，這對維護(hù)社會秩序的和平與穩(wěn)定具有十分重要的意義。因?yàn)楸M管是沒有合法根據(jù)的占有，任何人皆不能任意奪取，否則，維護(hù)社會秩序?qū)⒊蔀橐痪淇赵挕?/p>

占有訴訟替代采用暴力方式的自力救濟(jì)，對于維護(hù)社會和平穩(wěn)定與秩序具有十分重大的意義。有學(xué)者指出：“暴力行為產(chǎn)生的真正原因是訟爭標(biāo)的，為了在事項(xiàng)決定前暫時(shí)防止一切暴力行為，就必須有法律上的特殊規(guī)定，該法律上的特殊規(guī)定就是簡易訴訟，即占有訴訟” 。占有訴訟，不考慮占有狀態(tài)是否正當(dāng)，皆對占有狀態(tài)本身予以保護(hù)，旨在防止個(gè)人采用暴力抗?fàn)幍姆绞綄で笞粤葷?jì)而攪亂社會的和平秩序與穩(wěn)定。盡管占有訴訟難免會導(dǎo)致小偷和竊賊的占有也受保護(hù)，但是這僅僅是占有訴訟的副作用，畢竟“占有并不是法律秩序之制度，而是和平秩序之制度”。

（三）促進(jìn)物盡其用

不管是基于物權(quán)的占有，還是基于債權(quán)的占有，占有訴訟皆有助于保護(hù)基礎(chǔ)權(quán)利。就沒有任何權(quán)利基礎(chǔ)的占有人來說，占有訴訟是非常重要的救濟(jì)方式。當(dāng)某人實(shí)際占有某物時(shí)，在法律上賦予其一定的保護(hù)，盡管其在事實(shí)上的占有不符合法律的規(guī)定，同樣是非常必要的。在現(xiàn)實(shí)生活中，無權(quán)占有普遍存在，無權(quán)占有人對物之社會經(jīng)濟(jì)效益的發(fā)揮和物盡其用之價(jià)值目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)起著舉足輕重的作用，若對其不賦予法律上的保護(hù)而是任其遭受侵害，一方面不僅損害無權(quán)占有人之利益，另一方面也危害社會正常的穩(wěn)定秩序。

五、結(jié)論

為了保護(hù)占有人的權(quán)利，我國《物權(quán)法》從實(shí)體上規(guī)定了以占有保護(hù)請求權(quán)為核心的占有保護(hù)制度，這在我國物權(quán)法史上具有十分重要的意義，但是這一制度還必須有程序上與之相應(yīng)的占有訴訟予以保障。在程序法上，我國目前還沒有關(guān)于占有保護(hù)的法律規(guī)范，即占有訴訟制度。這就迫切需要我國在程序上制定占有訴訟規(guī)范，充分利用占有訴訟迅速、便捷的特點(diǎn)，以適應(yīng)市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要，體現(xiàn)占有訴訟的價(jià)值與意義。

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