（浙江警察學院，浙江 杭州 310053）

2017年12月，由瞭望周刊社、阿里巴巴集團（以下簡稱“阿里”）主辦的第二屆網(wǎng)絡(luò)新“楓橋經(jīng)驗”高峰研討會在北京舉行。公安部、浙江省等國家、地方省市的司法實務(wù)部門領(lǐng)導專家，阿里相關(guān)部門領(lǐng)導、阿里安全部的一線實務(wù)人員，以及來自北京大學、浙江大學、中國人民大學、中國人民公安大學等高等院校的專家學者，圍繞網(wǎng)絡(luò)違法犯罪治理、網(wǎng)絡(luò)安全等問題進行了廣泛深入的交流討論，整個過程融入并反映出了濃厚的新“楓橋經(jīng)驗”的諸多理念、思想和做法。

正如會議開始主持人所指出的那樣，目前互聯(lián)網(wǎng)已經(jīng)成為國家政治經(jīng)濟社會工作及人民生活中不可或缺的基礎(chǔ)設(shè)施與工具。截至2017年6月，中國網(wǎng)民規(guī)模達7.51億，網(wǎng)站總數(shù)506萬個，互聯(lián)網(wǎng)普及率54.3%，中國已成為真正的網(wǎng)絡(luò)大國。但在傳統(tǒng)犯罪總體大幅下降的同時，以惡意軟件等技術(shù)為支撐的個人信息泄露、電信詐騙、惡意刷單、平臺賣假等網(wǎng)絡(luò)違法犯罪行為迅速上升，且很多已經(jīng)形成分工細致、鏈條化運作的網(wǎng)絡(luò)黑灰產(chǎn)業(yè)，其規(guī)模預(yù)估已經(jīng)超過千億。其次，網(wǎng)絡(luò)安全也日益成為一個重要問題，習近平總書記明確指出，沒有網(wǎng)絡(luò)安全就沒有國家安全。國家互聯(lián)網(wǎng)應(yīng)急中心的監(jiān)控數(shù)據(jù)表明，2017年1～8月，全國被篡改的政府網(wǎng)站數(shù)量為1232個，被植入后臺的政府網(wǎng)站數(shù)量達1468個。因此，在適值紀念毛澤東同志批示“楓橋經(jīng)驗”55周年、習近平同志指示堅持發(fā)展“楓橋經(jīng)驗”15周年，且浙江省委相關(guān)部門在經(jīng)過深入調(diào)研后剛剛總結(jié)提煉出“矛盾不上交、平安不出事、服務(wù)不缺位”的新“楓橋經(jīng)驗”核心內(nèi)涵之際，相關(guān)政企實務(wù)部門及學界領(lǐng)導專家等來共同研討總結(jié)網(wǎng)絡(luò)治理的新“楓橋經(jīng)驗”，顯得及時而富有廣泛意義?？偨Y(jié)梳理這次會議的整個內(nèi)容，可以發(fā)現(xiàn)以下幾點大家共同關(guān)切且已形成諸多共識的鮮活的網(wǎng)絡(luò)治理新“楓橋經(jīng)驗”。

一、從企業(yè)自治、政企合作到多元共治

發(fā)動和依靠群眾，盡量做到矛盾不上交，就地解決，應(yīng)該是“楓橋經(jīng)驗”的首要內(nèi)涵。從社會治理的角度來看，這其中蘊含了深刻的群眾自治和多元共治思想，當前的新“楓橋經(jīng)驗”將其繼承發(fā)揚為自治、法治、德治、共治、善治的共建共治共享精神，這也是本次網(wǎng)絡(luò)新“楓橋經(jīng)驗”高峰研討會反映出的首要經(jīng)驗。

作為論壇主辦方之一的阿里，進行網(wǎng)絡(luò)治理對保證其順利健康發(fā)展來說極為重要。如信用刷單、淘寶假貨等足以嚴重影響其網(wǎng)購平臺的健康運行。而作為互聯(lián)網(wǎng)巨頭企業(yè)，阿里自然也應(yīng)該充分發(fā)揮所擁有的數(shù)據(jù)優(yōu)勢和技術(shù)能力，主動承擔起網(wǎng)絡(luò)治理的重任，切實履行其應(yīng)有的社會責任。就阿里和整個中國社會來說，沒有什么比網(wǎng)絡(luò)治理更能生動詮釋共建共治共享的內(nèi)涵和精神。

（一）企業(yè)自治。共治始于自治。為了解決所面臨的嚴峻問題，早在2005年，阿里就成立了擁有數(shù)千名成員的集團安全部，用來保障集團平臺的賬號安全、信息安全、交易安全，并利用大數(shù)據(jù)構(gòu)建強大的實施風險防御系統(tǒng)，組建專業(yè)安全隊伍進行網(wǎng)絡(luò)反欺詐等一系列工作。在本次高峰研討會上，安全部作為阿里方面的主要力量進行相關(guān)技術(shù)及實務(wù)工作報告，包括與政法等部門展開的密切合作。

研討會伊始，阿里首席風險官鄭俊芳女士就清楚表明了阿里在面臨各種問題時的態(tài)度。她說從一開始無論對于假貨質(zhì)疑還是社會上的詐騙、網(wǎng)上的攻擊，阿里一直選擇直面問題。她希望社會更多一些理性和耐心，因為問題之復(fù)雜不可能簡單依靠一個程序員就能立即解決。同時，她呼吁所有企業(yè)共同多一份擔當。

阿里副總裁余偉民先生在主旨發(fā)言中進一步從國家網(wǎng)絡(luò)治理的高度，闡明應(yīng)用“楓橋經(jīng)驗”來治理網(wǎng)絡(luò)空間的問題是阿里作為一個企業(yè)必須承擔的一個任務(wù)。2013年，阿里就在新華網(wǎng)公布了互聯(lián)網(wǎng)三大黑灰產(chǎn)業(yè)，希望通過各級監(jiān)管部門引起重視來加強各大企業(yè)的責任。因此，顯然不僅需要阿里，更需要所有其他相關(guān)企業(yè)看到自己的問題并去認真治理，共同承擔份內(nèi)的責任。

公安部網(wǎng)絡(luò)安全保衛(wèi)局副局長鐘忠也表示，阿里的很多做法突出反映了其強烈的責任擔當，任何企業(yè)都應(yīng)當有這種意識，需要警惕部分企業(yè)的不負責任帶來的破窗效應(yīng)。

就具體自治問題來說，阿里及相關(guān)部門的一個首要共識即是，相關(guān)企業(yè)尤其應(yīng)該加大投入，主動增強風控措施和能力。對阿里自身來說，風控也是其要進行的首要工作。阿里平臺治理部總監(jiān)葉智飛在介紹阿里的打假工作時提到，阿里對于假貨識別從2013年就已開始，過程中不斷升級工作機制和大數(shù)據(jù)模型，到目前為止，模型涉及到60多個維度，每天進行掃描，計算量超過2億個信息。螞蟻金服集團副總裁屠劍威對互聯(lián)網(wǎng)金融企業(yè)的風控問題同樣提到了第一重要的位置，他進而指出，當前很多互聯(lián)網(wǎng)金融平臺沒有專業(yè)的風控能力，甚至不設(shè)風控部門。最高人民法院刑三庭代理審判長王魯在演講中同樣建議各大互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)應(yīng)加強平臺監(jiān)管職責，不能只講發(fā)展不講責任，只講經(jīng)濟效益不講社會效益。

（二）政企合作。如同現(xiàn)實世界一樣，企業(yè)主體自治構(gòu)成重要基礎(chǔ)但遠非全部，對網(wǎng)絡(luò)空間的治理同樣離不開最大的外在治理主體即政府部門。同時，網(wǎng)絡(luò)空間的無邊界性及參與主體的匿名性、多元性、高度流動性等虛擬空間特性，使得政府的有力介入和有序治理更顯迫切和不可或缺。如前所述，網(wǎng)絡(luò)企業(yè)所具有的數(shù)據(jù)優(yōu)勢和技術(shù)能力，使得政企合作幾乎成為網(wǎng)絡(luò)治理中難以繞開的重要一環(huán)。在此方面，阿里與政府部門展開的成功合作經(jīng)驗同樣值得積極推廣。

余偉民介紹說，在過去的時間里，阿里同全國47家公安機關(guān)展開合作，并同各地公檢法機關(guān)合作開展應(yīng)用研究。2017年上半年以來，阿里舉報了上百起案件，協(xié)助打擊犯罪人員3000余名，在19個省市、78個地市縣破獲案件，并對很多新的破壞信息網(wǎng)絡(luò)、銷售國家禁售物品等網(wǎng)上活動進行風控。除公檢法部門外，葉智飛稱，出于對假貨治理的需要，阿里與市場監(jiān)督管理部門的合作從最初的廣東省擴大到目前全國26個省份。同時，他提及了“云劍聯(lián)盟”在使跨地域打假真正落實上的重要意義。查閱相關(guān)資料可以發(fā)現(xiàn)，該聯(lián)盟自2015年阿里同浙江省“雙打辦”、浙江公安聯(lián)合開展的“云劍行動”，進而成立并擴大到當前覆蓋江浙滬、安徽等13個省市。而就“錢盾”APP的開發(fā)來說，其是阿里同公安部及國務(wù)院打擊電信網(wǎng)絡(luò)詐騙新型犯罪23個部門聯(lián)席會議辦公室共同完成的。因此，可以看出，阿里同政府部門的合作是相當全面的。

當然，政企合作的成功經(jīng)驗不僅限于阿里，蘇州市公安局刑偵支隊副支隊長李濤介紹了蘇州市公安局與阿里、騰訊、華為、中國移動、科大訊飛、百度、烽火、匯智等企業(yè)推進力量統(tǒng)籌、資源整合、聯(lián)勤聯(lián)動，在電信網(wǎng)絡(luò)詐騙治理方面取得了顯著成效。而廣東省茂名市公安局副局長袁濤則生動展現(xiàn)了三年間在電白電信網(wǎng)絡(luò)詐騙中公安機關(guān)同多個部門合作的生動案例。茂名電白長期是冒充熟人電信詐騙犯罪的輸出地，從2104到2017年艱辛的治理歷程中，茂名公安機關(guān)同電信運營商、銀行金融部門密切合作，后者的諸多技術(shù)支持發(fā)揮了巨大作用。

（三）多元共治。阿里等企業(yè)同政府相關(guān)執(zhí)法和職能部門的合作產(chǎn)生了顯著成效，甚至在部分領(lǐng)域問題治理，如網(wǎng)絡(luò)反詐的治理上走在了世界前列。但阿里經(jīng)過總結(jié)長期以來的治理實踐后發(fā)現(xiàn)，網(wǎng)絡(luò)空間的諸多問題依靠自治和政企合作治理依然遠遠不夠。螞蟻金服集團安全管理部總經(jīng)理邵曉東提出，我們需要一個良好的互聯(lián)網(wǎng)安全生態(tài)，這就需要政府、企業(yè)、社會組織、相關(guān)權(quán)利人、廣大網(wǎng)民等共同攜手參與，共筑網(wǎng)絡(luò)安全防線。

在如何推進企業(yè)共治這一點上，阿里及相關(guān)部門也形成了一些基本共識。首先，各企業(yè)需要打破固有的領(lǐng)域分割和地盤意識，并意識到自己應(yīng)承擔的責任，在治理上形成生態(tài)化的共同參與。葉智飛指出，今天由于很多互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)不想或者沒有能力去管而出現(xiàn)大量的漏洞，這將影響到整個互聯(lián)網(wǎng)的安全。余偉民指出，企業(yè)應(yīng)共同把安全威脅的源頭性問題遏制在低水位，尤其要加強各類群組、網(wǎng)站類的實名賬號、公民信息、犯罪工具的肆意買賣和各種犯罪經(jīng)驗交流的主動風控力度。阿里安全部的王康在分析網(wǎng)絡(luò)黑灰產(chǎn)業(yè)中發(fā)現(xiàn)，當前安全技術(shù)廠商對部分病毒木馬的認定上存在差異，這也需要他們的聯(lián)合才能解決。安全部的季勇強在對網(wǎng)絡(luò)黑灰產(chǎn)業(yè)鏈進行仔細剖析后發(fā)現(xiàn)，對該社會性、綜合性問題的解決，也必須要求相關(guān)行業(yè)少一些地盤意識，多一些社會擔當和共同參與。其次，在互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)中應(yīng)建立合格的行業(yè)自律和準入門檻。如就互聯(lián)網(wǎng)金融來說，屠劍威指出，因為缺乏行業(yè)標準和準入門檻，導致不僅存在一些達不到風控技術(shù)水平的企業(yè)，甚至還有一些以互聯(lián)網(wǎng)金融為名實質(zhì)從事欺詐甚至非法集資的偽互聯(lián)網(wǎng)金融混跡其中。不過，就企業(yè)共治的真正現(xiàn)實實踐來說，尚有待于去發(fā)現(xiàn)和開拓一些成熟的成功經(jīng)驗，這對未來的互聯(lián)網(wǎng)安全將具有根本性意義。雖然如此，就更廣闊的多元共治來說，阿里及相關(guān)治理部門依舊在其他很多方面努力推進，他們注意到了其他參與主體如相關(guān)權(quán)利人和廣大網(wǎng)民的作用。

葉智飛指出，在網(wǎng)絡(luò)打假問題上，盡管知識產(chǎn)權(quán)打假這條路任重道遠，但阿里首先努力保護權(quán)利人的合法權(quán)益不受侵害。自2002年開始到2017年總共15年，從最初開始進入受理到現(xiàn)在全域一站式服務(wù)，權(quán)利所有人通過APP網(wǎng)站可以觀看所有投訴進展和結(jié)果。2016年處理數(shù)據(jù)2300萬，涵蓋三大類資金產(chǎn)業(yè)鏈的問題，包括著作權(quán)、商標權(quán)和專利權(quán)。今天，阿里已經(jīng)能夠做到在24小時內(nèi)處理90%的權(quán)利人投訴。這些權(quán)利人投訴的維權(quán)參與，對發(fā)現(xiàn)和遏制侵權(quán)同樣產(chǎn)生積極作用。而錢盾APP的使用，則將主體作用的發(fā)揮進一步擴展到了廣大網(wǎng)民。

茂名電白的電信詐騙治理反映出了另一種多元共治圖景。袁濤介紹說，為了從根本上解決問題，電白走出了充分依靠當?shù)厝罕姷摹皸鳂蚪?jīng)驗”之路，包括綜治單位抽調(diào)成員駐村整治、公安機關(guān)開展基礎(chǔ)摸排管控、鎮(zhèn)村干部主動參與打擊整治以及成立82個民間發(fā)展同盟、各鎮(zhèn)（街道）組建廣場舞大媽法制宣傳隊等多種治理方法和多元主體參與。

到目前，多元共治已成為大家的基本共識，且展現(xiàn)出了多主體相互交叉合作的良好勢頭。如余偉民介紹，阿里為了推進研究并培養(yǎng)“互聯(lián)網(wǎng)+”法律人才，其與浙江大學法學院聯(lián)合成立了互聯(lián)網(wǎng)法律研究中心。同時，阿里近年來有30余名員工分布全國各地，為各類機構(gòu)培訓5000余人次，積極介紹打擊網(wǎng)絡(luò)黑灰產(chǎn)業(yè)方面的最前沿問題和司法推進經(jīng)驗。

杭州市余杭區(qū)人民檢察院副檢察長肖清展現(xiàn)了他們在辦理網(wǎng)絡(luò)案件中與阿里、浙江大學等開展的廣泛合作。2017年4月，區(qū)檢察院與阿里簽署了懲防網(wǎng)絡(luò)犯罪協(xié)議，設(shè)立電商檢察聯(lián)絡(luò)室。在此協(xié)作機制下，雙方互派成員學習交流，共同開發(fā)網(wǎng)絡(luò)犯罪可視化演示工具，還原網(wǎng)絡(luò)犯罪流程，為案件辦理和預(yù)防犯罪提供幫助。同時，為了解決新型網(wǎng)絡(luò)犯罪法律適用難的問題，2017年6月，同上述的浙江大學法學院互聯(lián)網(wǎng)法律研究中心簽署了戰(zhàn)略合作協(xié)議，該中心在區(qū)人民檢察院設(shè)立全省首家網(wǎng)絡(luò)犯罪研究基地，建立了學術(shù)研究、檢察實務(wù)、司法前沿最新信息的經(jīng)常性溝通渠道。進而，2017年11月，在余杭區(qū)召開由浙江省人民檢察院主辦、浙江大學和阿里等單位支持的互聯(lián)網(wǎng)法律大會·檢察論壇，為司法實踐和理論研究提供進一步指導。

浙江省人民檢察院副檢察長王琪國對這種多元交叉合作情況進行了全面介紹。這些合作除上述肖清展現(xiàn)的相同內(nèi)容外，還表現(xiàn)為浙江檢察機關(guān)與阿里、浙江大學簽訂了戰(zhàn)略協(xié)作協(xié)議，并會同浙江省高級人民法院、省公安廳、螞蟻金服集團建立了法治同盟。同時，浙江檢察機關(guān)還專門在杭州市人民檢察院、國家檢察官學院浙江分院設(shè)立互聯(lián)網(wǎng)檢察教學基地，成立教研組，邀請互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)家、專家共同開展調(diào)查研究。

二、多元合作下的技術(shù)創(chuàng)新與支持

對于網(wǎng)絡(luò)空間治理來說，技術(shù)是首要門檻，也是解決問題最迅速有力和基本不可替代的武器和工具。阿里作為互聯(lián)網(wǎng)巨頭企業(yè)，其技術(shù)思維首當其沖，在此方面積極投入，取得了卓有成效的階段性成果。當然，諸多技術(shù)推進和創(chuàng)新，同樣離不開多元主體的良性互動與合作。

（一）技術(shù)產(chǎn)品的創(chuàng)新與支持。在總的技術(shù)層面，最簡單的可以概括為大數(shù)據(jù)、云計算、智能防控，其核心如邵曉東在分析中所指出的，應(yīng)當是相關(guān)新技術(shù)與大數(shù)據(jù)的相互結(jié)合。在具體成果上，首先，最為一般人所熟知的應(yīng)當是錢盾APP。如前所述，該電信網(wǎng)絡(luò)反詐平臺是阿里會同公安部刑偵局及國務(wù)院23個部門聯(lián)席會議辦公室共同開發(fā)的。余偉民稱，阿里為此投入70名員工花了整一年時間，其當前已經(jīng)成為一個重要的公益性反詐平臺工具。

長沙市公安局岳麓區(qū)分局黨委副書記、副局長劉一斌的案例分享展現(xiàn)了錢盾APP的實際效能。岳麓區(qū)共有11所高校20余萬學生，其年齡分布正好符合電信網(wǎng)絡(luò)詐騙受害人主體18-25歲這個年齡區(qū)間，在該區(qū)三年來詐騙案件發(fā)生以每年35%左右大幅上升的情況下，在打擊成效有限的情況下，積極防控尤為迫切。為此，岳麓區(qū)一邊研究案發(fā)規(guī)律，一邊到阿里學習并開展技術(shù)合作之后推廣使用錢盾APP，并對師生等專門進行了用前培訓。投入使用結(jié)果證明，該平臺的大數(shù)據(jù)預(yù)警防控效果非常明顯，全區(qū)同期發(fā)案率下降30.1%，高校電信詐騙案下降33.6%。

來自阿里安全部的沈杰展現(xiàn)了有關(guān)錢盾APP防控效果更全面的統(tǒng)計數(shù)據(jù)。他稱，錢盾APP投入使用以后，相關(guān)統(tǒng)計顯示，整體電信網(wǎng)絡(luò)詐騙案件呈穩(wěn)步下降的趨勢，2017年比2016年下降了18.5%，其中通訊詐騙案件下降更為明顯，下降幅度達41%。具體來看，根據(jù)錢盾APP開放平臺的攔截數(shù)據(jù)顯示，2017年下半年對比上半年電話詐騙下降幅度達15%、短信達25%，各種病毒木馬受害者下降達19%，釣魚鏈接影響用戶量下降91%。

除錢盾APP外，邵曉東對螞蟻金服中所涵蓋的主要技術(shù)進行詳細介紹：經(jīng)過具體技術(shù)與大數(shù)據(jù)的結(jié)合，螞蟻金服自主研發(fā)了智能風控系統(tǒng)、生物識別技術(shù)、偽基站打擊平臺、反欺詐智能預(yù)警平臺，這些可以從事前、事中、事后全程提升公眾安全保障，并協(xié)助打擊違法犯罪。就每一項來說，其中體現(xiàn)了相當?shù)募夹g(shù)能力，如螞蟻金服目前的最新一代智能風控引擎能在0.1秒內(nèi)對所有用戶行為進行超過8個維度的風險異常檢測，其中有100多個機器學習模型，數(shù)百個風險策略，以及六千多個風險變量，對每天幾億筆的交易進行實時的風險掃描。此外，目前人臉識別應(yīng)用到了登錄和支付場景后，準確率達到99.9%。

此外，余偉民還提及了另一款打拐公益利器——“團員”項目，該項目在保護婦女兒童免于被拐方面也發(fā)揮著積極作用，引起美國檢察官的驚嘆。

（二）注重多方權(quán)利的技術(shù)規(guī)則初步形成。需要指出的是，技術(shù)的運用從來都不是完全中性的，其背后反映著技術(shù)主體的價值立場和利益傾向。因此，就網(wǎng)絡(luò)空間治理的技術(shù)應(yīng)用來說，同樣應(yīng)該反映對多元主體的利益訴求和權(quán)利保障，進而形成注重多方權(quán)利的技術(shù)規(guī)則體系。

就上述提及的幾款重要技術(shù)產(chǎn)品來說，其共同特征之一就是以相關(guān)權(quán)利人的利益保護為主要目標，甚至帶有明顯的公益屬性，同時也反映出了對多元主體包括企業(yè)、市場、相關(guān)權(quán)利人利益的共同保護。不僅如此，從阿里的實踐來看，其技術(shù)程序方面已經(jīng)初步形成注重多方權(quán)利的技術(shù)規(guī)則，這對網(wǎng)絡(luò)空間治理的長期發(fā)展應(yīng)該會產(chǎn)生更深遠的積極影響。

邵曉東介紹稱，螞蟻金服長期以來已經(jīng)建立沉淀完善了一整套信息數(shù)據(jù)安全管理體系，其嚴格遵循著場景驅(qū)動、用戶授權(quán)、業(yè)務(wù)沉淀、依法合規(guī)的數(shù)據(jù)安全管理原則，并且已經(jīng)通過了國內(nèi)、國際多個權(quán)威認證，來切實保障客戶信息的數(shù)據(jù)安全。

可以發(fā)現(xiàn)，這樣一套技術(shù)規(guī)則體系不僅需要企業(yè)自身的良好價值立場，更需要在此基礎(chǔ)上形成良好的行業(yè)標準和法律規(guī)制體系，這就涉及到網(wǎng)絡(luò)空間治理的法治保障問題。

三、互聯(lián)網(wǎng)法治創(chuàng)新及法律建構(gòu)

對傳統(tǒng)司法設(shè)置來說，諸多網(wǎng)絡(luò)違法犯罪類型都屬于全新事物。無論從罪名認定，還是取證、審判、量刑等司法操作，網(wǎng)絡(luò)違法犯罪都大大超出了傳統(tǒng)法律體系的設(shè)定范圍和操作體系。但同現(xiàn)實世界類似，網(wǎng)絡(luò)空間治理的基礎(chǔ)保障依舊是法治，法治可以提供網(wǎng)絡(luò)空間最基本的行為準則，并以最有效的強制力維護網(wǎng)絡(luò)空間的運行秩序和發(fā)展繁榮，離開法治將無從討論網(wǎng)絡(luò)空間的治理。

因此，就互聯(lián)網(wǎng)法治來說，其首要任務(wù)即是在針對實務(wù)問題的基礎(chǔ)上，盡快更新原有的法律設(shè)定，將眾多網(wǎng)絡(luò)違法犯罪行為納入其規(guī)制范圍。同時，基于法律體系本身的系統(tǒng)性，網(wǎng)絡(luò)法治建設(shè)的長期任務(wù)還需要從已有的實務(wù)問題入手，從法理到司法實踐重新反思和建構(gòu)全新的法律體系，無疑這將是一個長期的艱辛歷程。在本次研討會上，我們既可以看到相關(guān)司法實務(wù)部門包括阿里針對第一階段工作的諸多努力，也可以看到諸多高等院校及司法實務(wù)部門法律專家關(guān)于互聯(lián)網(wǎng)法律建構(gòu)的初步理論探討。當然，這二者是同步交叉進行的，同樣體現(xiàn)出了多主體參與并有機融合的特點。

（一）法律適用與司法實踐上的創(chuàng)新與突破。

在法律適用上，最高人民法院刑三庭代理審判長王魯就“釣魚軟件”類犯罪的罪名認定及處罰問題進行了深入分析。他先后依照《刑法》包括修正案（七）和修正案（九）、《網(wǎng)絡(luò)安全法》及相關(guān)司法解釋條例討論了五種罪名認定意見，并分析了其中存在的問題和困難，最后，他認為當前關(guān)于互聯(lián)網(wǎng)犯罪的法律網(wǎng)絡(luò)日益嚴密，在具體案件審理過程中，即使存在法條競合或者牽連關(guān)系，我們根據(jù)具體案情總能予以適用定性準確、量刑適當?shù)淖锩M行規(guī)制。

司法實踐上的首個案例，應(yīng)當是“花唄”套現(xiàn)案的判決，邵曉東在演講中專門提及了此案的判決。作為一款信用支付金融產(chǎn)品，“花唄”只能在消費支付時使用，但該案中被告杜某等與同伙采取通過淘寶店鋪進行虛假交易等方式，幫助客戶套現(xiàn)并從中收取手續(xù)費。該案在此前的判決中并沒有先例，公訴機關(guān)重慶市江北區(qū)檢察院協(xié)同公安、法院、螞蟻金服等針對這一新型犯罪手法，共同研究如何認定該犯罪行為、適用法律條款、犯罪證據(jù)固定等。最后，重慶市江北區(qū)人民法院根據(jù)《刑法》第二百二十五條第三項等法律條款，認定杜某因非法經(jīng)營資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)構(gòu)成非法經(jīng)營罪，判處其有期徒刑兩年六個月，并處罰金3萬元。

該判例填補了此類網(wǎng)絡(luò)犯罪行為的法律適用空白，對規(guī)范相關(guān)網(wǎng)絡(luò)金融活動極為重要。除此，阿里法務(wù)部總監(jiān)詹巍在關(guān)于網(wǎng)絡(luò)的訴訟治理演講中，還介紹了幾起較有開創(chuàng)意義的互聯(lián)網(wǎng)訴訟案件。

其一是全國首例電商平臺起訴網(wǎng)店售假案。2016年10月，淘寶起訴姚某在其平臺網(wǎng)店中售賣假冒貓糧，2017年7月20日，上海市奉賢區(qū)人民法院認為被告售假行為不僅侵害了商品相關(guān)權(quán)利人的利益，更是損害了淘寶的商譽，明確認定平臺是假貨的受害者，判決被告賠償淘寶12萬元，判決生效。

其二是全國首例電商平臺起訴刷單平臺案。2016年，阿里起訴杭州簡世網(wǎng)絡(luò)科技有限公司組織非法刷單炒信案，2017年10月27日，杭州市西湖區(qū)人民法院一審認為被告組織炒信的行為違背了公平、誠實信用原則和商業(yè)道德，嚴重侵害消費者利益并擾亂了電商平臺的經(jīng)營秩序，判決被告賠償阿里經(jīng)濟損失20.2萬元，判決生效。

對第二個判例更重要的是，在隨后2017年11月4日十二屆全國人大常委會第三十次會議表決通過新修訂的《反不正當競爭法》中，對此類行為的處罰做了較大修改。其中規(guī)定，經(jīng)營者不得采用刷單、炒信、虛假宣傳等方式，幫助自己和其他經(jīng)營者進行虛假宣傳或引人誤解的商業(yè)宣傳，情節(jié)嚴重的，最高可處200萬元罰款，吊銷營業(yè)執(zhí)照。因此，修訂后的法律將可能解決葉智飛等擔憂的前案判決只能依照行政處罰最高20萬的標準而不足以遏制此類行為繼續(xù)發(fā)生的問題。詹巍認為，這給治理網(wǎng)絡(luò)黑灰產(chǎn)業(yè)提供了明確的法律依據(jù)。

此外，肖清還介紹了全國首例組織刷單入刑案，該案例與上述全國首例起訴網(wǎng)店售假案雙雙入選“2017全國十大影響性訴訟”。該案由杭州市余杭區(qū)人民檢察院提起公訴，余杭區(qū)人民法院分別于2016年8月3日和2017年6月20日對該案進行了兩次庭審，并于第二次庭審后當庭做出判決。法院經(jīng)審理認為，被告人李某某違反國家規(guī)定，以營利為目的，明知是虛假的信息仍通過網(wǎng)絡(luò)有償提供發(fā)布等服務(wù)，擾亂市場秩序，情節(jié)特別嚴重，其行為已構(gòu)成非法經(jīng)營罪。根據(jù)《刑法》及相關(guān)法律解釋的相關(guān)規(guī)定，法庭判決被告人李某某犯非法經(jīng)營罪，判處有期徒刑五年六個月，并處罰金人民幣90萬元。從相關(guān)詳細報道來看，該案在審理過程中也存在一些法律適用上的爭論，余杭區(qū)人民法院最終對李某某的犯罪行為做出了明確認定，這對全國類似案例的審判無疑具有突破性的判例意義。

另外，早在2015年，淘寶、天貓向上海市浦東新區(qū)人民法院起訴“幫5買”網(wǎng)站，涉嫌以流量劫持的方式進行不正當競爭，法院判決被告立即停止將網(wǎng)頁插件嵌入天貓、淘寶網(wǎng)頁的行為。詹巍表示，該案例也入選了最高人民法院的案例庫，相關(guān)資料顯示，這也屬全國首例。

上述幾個案例在司法實踐上具有重要的突破和示范意義，這反映了在多主體的合作和努力下，網(wǎng)絡(luò)空間的司法治理取得了重要進展。當然，從長遠來看，互聯(lián)網(wǎng)依舊在迅速發(fā)展，網(wǎng)絡(luò)空間治理還需要系統(tǒng)的法律體系構(gòu)建。

（二）法律建構(gòu)的理論探討。最高人民法院研究室刑事處副處長喻海松就網(wǎng)絡(luò)犯罪的刑事對策調(diào)整做了全面分析。他認為，目前的《刑法》對網(wǎng)絡(luò)犯罪來說已經(jīng)嚴重滯后，未來人工智能的發(fā)展可能會使網(wǎng)絡(luò)犯罪進一步升級，因此，首先應(yīng)該適度擴張《刑法》對網(wǎng)絡(luò)犯罪的規(guī)定。其次，要在民事和行政相關(guān)規(guī)定尚未出臺之前，充分發(fā)揮網(wǎng)絡(luò)刑事法的功能，考慮用其先行封住一些底線。第三，前移網(wǎng)絡(luò)犯罪的刑事防線，強化其防控功能。最后，應(yīng)用共同犯罪和幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動罪的規(guī)定，有效懲治網(wǎng)絡(luò)犯罪黑灰產(chǎn)業(yè)鏈。同時，他還提出，需要有效融合法律規(guī)則和技術(shù)規(guī)則、法律專家和技術(shù)專家，因為未來刑法必然是技術(shù)刑法。

與該問題相關(guān)，中國社會科學院《刑法》研究室主任劉仁文研究員就公民個人信息的《刑法》保護問題進行了全面梳理，他系統(tǒng)回顧了《刑法》關(guān)于公民個人信息保護的法律規(guī)定，尤其是從兩個罪名合并到一個罪名的變化及其影響，并對最新的司法解釋做了思考，討論了如幫助犯中“出售或者提供行蹤軌跡信息，被用于犯罪的”規(guī)定存在的理論爭議，以及當前《刑法》在公民信息保護上先于《行政法》等其他法律可能存在的邏輯問題。

中國人民大學民商法律科學研究中心執(zhí)行主任姚輝教授討論了互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境下的名譽權(quán)問題。他指出與傳統(tǒng)時代相比，網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下的名譽權(quán)基本構(gòu)成和侵權(quán)傷害要件沒有變化，但在認定是否侵權(quán)上要考慮的因素會發(fā)生變化，在侵權(quán)事實認定上“誰主張誰舉證”的傳統(tǒng)方法也需要做出變通，尤其在行為制裁上要發(fā)生很大變化，基于網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下對當事人傷害的難以救濟性，需要考慮提前預(yù)測進而制止的前置思路。

秉持類似理論和思路，南京審計大學法學院何邦武教授從浙江諸暨的司法實踐出發(fā)，討論了司法思維創(chuàng)新的問題。他指出，首先，在互聯(lián)網(wǎng)司法環(huán)境中，以往的證據(jù)模式和證據(jù)理念都應(yīng)該發(fā)生變化，在證明模式上要突破從一個證據(jù)開始然后多個證據(jù)相互印證的模式，對網(wǎng)絡(luò)犯罪來說，專業(yè)性的抽樣取證等方法獲得的呈邏輯性的數(shù)據(jù)證據(jù)鏈條，應(yīng)該可以作為有效證據(jù)來進行使用。其次，在證據(jù)理念上應(yīng)該突破證據(jù)裁判主義和經(jīng)驗性的束縛，認識到證據(jù)的獲得其實是一個開放討論的過程。這些突破的背后應(yīng)有的法理依據(jù)包括具有制度依據(jù)和符合法教義學的解釋。

四、余論：綜合治理

在解決實際問題的過程中，大家發(fā)現(xiàn)網(wǎng)絡(luò)空間中存在的違法犯罪等諸多問題，具有深刻的現(xiàn)實社會基礎(chǔ)，因此，問題的解決同現(xiàn)實社會治理一樣，不僅需要多主體的參與、技術(shù)的創(chuàng)新和法治的跟進，以及這三者之間的有機融合，還需要更廣范圍的綜合治理措施。

對比新“楓橋經(jīng)驗”所提出的“矛盾不上交、平安不出事、服務(wù)不缺位”的最新內(nèi)涵，可以發(fā)現(xiàn)網(wǎng)絡(luò)治理的新“楓橋經(jīng)驗”與此完全吻合。矛盾不上交反映出主體自治和多元共治思維，平安不出事強調(diào)了對風險的有效預(yù)測和防控理念，服務(wù)不缺位則更多反映了在政府職能部門總體治理思路的轉(zhuǎn)換，這種轉(zhuǎn)換同樣更多蘊含了以服務(wù)為核心的綜合治理思想。

（一）司法上的綠色理念與綜合治理。在網(wǎng)絡(luò)司法方面，王琪國充分表達了綠色司法和綜合治理的思想。他指出，針對互聯(lián)網(wǎng)犯罪群體中存在大量年輕高學歷的初次從業(yè)人員，浙江省人民檢察院多次強調(diào)要綠色司法，保證依法批準逮捕質(zhì)量，降低羈押率。同時，在司法訴訟過程中，盡量協(xié)助降低眾多受害人的財產(chǎn)等損失，注意對他們的心理疏導和矛盾化解工作，并十分重視對相關(guān)人員的幫教和社區(qū)矯正工作。

諸暨市人民檢察院檢察長謝劍進一步展現(xiàn)了當?shù)貦z察機關(guān)“理性規(guī)范，集約高效”的綠色司法理念。他指出，當?shù)氐木W(wǎng)絡(luò)案件辦理講究打擊與保護并重，寬嚴相濟的分化處理辦法。對相關(guān)犯罪嫌疑人積極開展認罪教育轉(zhuǎn)化工作，并會同有關(guān)部門建立多元矛盾調(diào)解、強化維權(quán)的工作機制，加強矛盾疏導化解和當事人權(quán)益保障工作，盡量修復(fù)被破壞的社會關(guān)系，降低司法負產(chǎn)出，并以“檢學媒”合作為平臺，利用網(wǎng)絡(luò)平臺群發(fā)功能告知受害人報案途徑和證據(jù)提交方式。同時，在結(jié)案后建議和鼓勵受害人在平臺上進行防控宣傳。

沈杰關(guān)于網(wǎng)絡(luò)刷單炒信的實際案例也印證了這種思想。他發(fā)現(xiàn)，在某高校大一學生受害人兼職刷單的主要動機就是想為父母減輕經(jīng)濟負擔，同時，此學生根本沒有意識到該行為涉嫌犯罪。因此，對該學生的問題處理來說，除了法律教育外，同樣更需要對其受害提供切實關(guān)心和幫助，以及心理方面的安慰和支持。

余偉民指出，廣東茂名的電白經(jīng)驗就是源頭治理，他們把有犯罪前科或其他問題的小青年，在當?shù)剡M行社區(qū)矯正。所以，對以青少年犯罪為主的互聯(lián)網(wǎng)犯罪來說，需要思考如何把青少年從這個邊緣過程中拉回來，寬嚴相濟，而不能一判了之。因此，必須要有互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)加上司法矯正等綜合治理，創(chuàng)建和推進中國特色的源頭性治理。

劉一斌在前述對長沙岳麓區(qū)大學城電信網(wǎng)絡(luò)詐騙治理的介紹中也指出，為了解決被騙學生的利益善后問題，他們采用了為學生辦理保險的方法，凡是詐騙額在120萬元以下的保險全額賠償，這基本能夠全部解決通常小額詐騙的善后問題，從而可以盡量避免類似徐玉玉案的慘劇再次發(fā)生。

（二）社會公共管理及服務(wù)體系建設(shè)。除司法理念和實踐上的綜合治理討論外，相關(guān)學者則探討了更大的社會公共管理和服務(wù)體系的建設(shè)。北京師范大學法學院院長、中國刑法學研究會副會長盧建平則討論了共建共享大數(shù)據(jù)平臺的建議。他認為，應(yīng)該建設(shè)一個能為公檢法等司法系統(tǒng)共享的司法數(shù)據(jù)平臺，且能開放給研究人員、企業(yè)、社會組織、大眾等多主體使用，這種公共數(shù)據(jù)資源服務(wù)可以推動社會治理從經(jīng)驗治理走向數(shù)據(jù)治理。

華中科技大學國家治理研究院杜志章副教授討論了互聯(lián)網(wǎng)時代的社會信息體系建構(gòu)問題。他指出，在網(wǎng)絡(luò)空間中存在大量的“反信用”行為，催生出大量的網(wǎng)絡(luò)黑灰產(chǎn)業(yè)，因此，面臨重建社會信用體系的難題。對此，除形成符合網(wǎng)絡(luò)環(huán)境的社會信用指標體系及信用獎懲機制外，還需要建立統(tǒng)籌政府、企事業(yè)單位、社會公眾等多主體權(quán)責的信用體系協(xié)調(diào)機制，并充分開發(fā)社會信用的大數(shù)據(jù)資源。

最后，回顧和總結(jié)整個會議內(nèi)容，就網(wǎng)絡(luò)空間的治理來說，我們還需要系統(tǒng)思考技術(shù)、實務(wù)與理論的融合問題。這一定是一個長期的逐步推進過程。我們期待在新“楓橋經(jīng)驗”的指引下，各方在網(wǎng)絡(luò)空間治理的征程上創(chuàng)造和發(fā)展出更多更好的經(jīng)驗。

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[7]網(wǎng)易新聞.新<反不正當競爭法>明年起實行，網(wǎng)購刷單最高罰 200萬元[EB/OL].（2017-12-27）[2018-03-15].http://news.163.com/17/1227/18/D6MD1OC500018AOP.html.

[8]新浪科技.浦東法院叫?！皫?買”劫持淘寶天貓流量行為 [EB/OL].（2015-10-30）[2018-03-15].http://tech.sina.com.cn/i/2015-10-30/doc-ifxkhcfn4218607.shtml.