法學(xué)領(lǐng)域，有一些概念和法律述語，人們很難區(qū)分，由此所引發(fā)的糾紛不在少數(shù)。比如“訂金”與“定金”，雖然兩個(gè)概念一字之差，但他們的法律義相差甚遠(yuǎn)，具體發(fā)生糾紛時(shí)，雙方都各執(zhí)一詞，難以說清。本文從概念、條件、性質(zhì)、預(yù)先給付、法律后果等五個(gè)方面界定了兩者的不同。

訂金是人們?cè)谝话愕慕灰走^程中所形成的一種習(xí)慣，起到一個(gè)證明的作用，雙方當(dāng)事人存在即將訂立合同的買賣關(guān)系或債權(quán)債務(wù)關(guān)系。在訂立合同的過程里，屬于要約邀請(qǐng)，沒有任何的法律效力，不受法律的保護(hù)。而定金則不同，在《民法通則》和《合同法》中都有明確的規(guī)定，既定金受到法律的保護(hù)，受定金罰則的約束。有這樣一個(gè)案例：顧客在一個(gè)家具城看好一套精致高檔的紅木家具，價(jià)值30萬，就想訂購(gòu)一套，付了5萬的訂金，雙方約定收貨時(shí)再繳納余款。結(jié)果家具回來后消費(fèi)者發(fā)現(xiàn)，只有家具門和側(cè)面是紅木的，其它地方不是，非常氣憤。就想退訂，可商家卻說，你當(dāng)時(shí)看好的就是這樣的，想退貨可以，按法律規(guī)定你違約了，定金不退，否則收貨交款。就這樣商家混淆了訂金與定金的概念，就讓消費(fèi)者投訴無門。如果履行合同心里不能接受，不履行就損失5萬。而對(duì)方又拿法律說事，玩文字游戲，左右為難，心里沒底。所以分清訂金與定金的區(qū)別在現(xiàn)實(shí)生活中非常重要。那么以下我們從法律層面上談一談?dòng)喗鹋c定金有那些區(qū)別。

第一在概念上，訂金是一方當(dāng)事人向另一方當(dāng)事人交付預(yù)付款的一種形式。定金是指合同當(dāng)事人一方以保證債務(wù)履行為目的，于合同成立時(shí)或未履行前，預(yù)先給付對(duì)方的一定數(shù)額金錢的擔(dān)保方式。所以，定金既指一種債的擔(dān)保方式，也指作為定金擔(dān)保方式的那筆預(yù)先給付的金錢。

第二在條件上，訂金是合同沒有成立時(shí)，是雙方的一種即將訂立合同達(dá)成一致意見意思表示，一種意向。而定金是以有效成立的合同為前提條件?！睹穹ㄍ▌t》第八十九條第三款規(guī)定，當(dāng)事人一方在法律規(guī)定的范圍內(nèi)可以向?qū)Ψ浇o付定金，債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r(jià)款或者收回。給付定金的一方不履行債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金，接收定金的一方不履行債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。

第三在性質(zhì)上，都有證約性質(zhì)，訂金可以證明雙方當(dāng)事人有過接觸，可能訂立合同，不能證明合同是否有效成立。根據(jù)我國(guó)現(xiàn)行法律的有關(guān)規(guī)定，其不具有定金的性質(zhì)，只是單方的行為，不具有明顯的擔(dān)保性質(zhì)。交付訂金的一方主張定金權(quán)利的，人民法院不予支持。而定金具有證明合同成立的證明力。定金一般是合同訂立時(shí)交付，這一事實(shí)足以證明當(dāng)事人之間合同的有效成立，因此，定金是合同成立的證據(jù)。

第四在預(yù)先給付的性質(zhì)上，雙方都有預(yù)付性，都是在合同履行前交付。一般情況下，交付訂金的視作預(yù)付款。或者只是證明雙方有過意向。預(yù)付款是一種支付手段，目的是解決合同一方周轉(zhuǎn)資金短缺，合同履行后抵作價(jià)款。交付多少法律沒有明確界定。只有在商品房交易中，《關(guān)于規(guī)范房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)商品房預(yù)定行為的通知》的有關(guān)規(guī)定，房地產(chǎn)企業(yè)收取定金的，定金數(shù)額應(yīng)當(dāng)在總房?jī)r(jià)的千分之五以內(nèi)。而定金以主合同的有效成立為前提，定金的數(shù)額，由雙方當(dāng)事人的意思表示一致，數(shù)額由雙方當(dāng)事人約定，但不得超過主合同標(biāo)的額的百分之二十。

第五在法律后果上，也是擔(dān)保的性質(zhì)上，訂金的交付和接受當(dāng)事人一方不履行合同的債務(wù)時(shí)，不發(fā)生喪失或者雙倍返還預(yù)付款的后果，不具有但保性，訂金僅可作損害賠償金。不適用定金罰則。而定金具有擔(dān)保的性質(zhì)，在合同的訂立過程中運(yùn)用的較多，特別是書面合同。首先定金是合同履行的一種擔(dān)保形式，在合同的訂立過程中，一方繳納定金后，另一方只要接受，不論是否有書面形式，都認(rèn)為合同成立。交付定金是邀約，接受定金是承諾，構(gòu)成合同訂立的全部過程。所以定金是合同的一部分，屬于主合同下的擔(dān)保合同。任何一方不履行合同，都構(gòu)成合同的違約責(zé)任，受到定金罰則的法律約束，既定金交付后，在當(dāng)事人不履行債務(wù)或履行債務(wù)不適當(dāng)時(shí)，會(huì)發(fā)生喪失定金或者雙倍返還。而訂金屬于訂立合同中的要約邀請(qǐng)，即使一方接受訂金，而接受訂金的行為仍然是要約邀請(qǐng)，是新的要約邀請(qǐng)，不構(gòu)成合同的訂立過程。只有一方交付標(biāo)的，構(gòu)成邀約，另一方接受并付款構(gòu)成承諾，合同才能生效，這是一般的口頭合同的訂立過程。

訂金我國(guó)法律雖然沒有明確規(guī)定，但也沒有禁止，在一般的交易過程中和人們的交易習(xí)慣中，還是可用的。但不具有擔(dān)保債的履行的作用，也不能證明合同成立。而定金的成立是有一定的條件，首先是以主合同的有效成立為前提，這是它的從屬性決定的。債的擔(dān)保有五種，保證、定金、抵押、質(zhì)押及違約責(zé)任。定金是其中之一，《擔(dān)保法》第九十條規(guī)定：“…..當(dāng)事人在定金合同中應(yīng)當(dāng)約定期限。定金從實(shí)際交付之日起生效?！笨梢姸ń鸷贤菍?shí)踐合同。定金的給付標(biāo)的原則上為金錢，但當(dāng)事人有特殊約定時(shí)，也可以給付替代物作定金。

綜上可知，“訂金”目前我國(guó)法律沒有明確規(guī)定，它不具有定金的擔(dān)保性質(zhì)，可視為“預(yù)付款”當(dāng)合同不能履行時(shí)，除不可抗力外應(yīng)根據(jù)雙方當(dāng)事人的過錯(cuò)程度承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任。而定金在合同債務(wù)不能履行時(shí)，適用法律上的定金罰則。訂金和定金雖然讀音一樣，但在法律上有本質(zhì)的區(qū)別。（作者單位為山西省陽泉市郊區(qū)職業(yè)高級(jí)中學(xué) ）