一、案情簡介

高某是A國有報社的社長，高某的妻子經(jīng)營兩家私營公司B公司、C公司，這兩家公司的股東和實際控制人均為高某的親屬。該報社將廣告刊登到其發(fā)行的報紙上，1000元/期為每8開的廣告價格。但是招商過后，出現(xiàn)一個版面空白，對于報社來說這是違反規(guī)定的。因此，高某想到了妻子的公司，高某與B公司簽訂報刊合辦合同，因為想到自己職務(wù)上是極其便利的，合同中約定B公司與報社合作發(fā)行“商人”版面，廣告費為200元/期。2000年3月至2001年5月，B公司一共刊登廣告18次，共支付該報社廣告費用3，600元。2002年2月至2006年5月，高某同樣利用職務(wù)上的便利，免費讓其妻子經(jīng)營的C公司刊登廣告50次，給報社造成102，000元的廣告費損失。本案中，高某的辯護人認(rèn)為，報紙刊登廣告不能出現(xiàn)版面空白的現(xiàn)象，因此高某才讓B公司的廣告來填補版面的空白。高某的行為是否構(gòu)成貪污罪？

二、財產(chǎn)性利益作為貪污罪對象的理論之爭及實踐作法

（一）財產(chǎn)性利益作為貪污罪對象的理論之爭

財產(chǎn)性利益能否作為貪污罪犯罪對象，學(xué)界有兩種觀點：第一種觀點認(rèn)為財產(chǎn)性利益不能作為貪污罪犯罪對象；第二種觀點認(rèn)為財產(chǎn)性利益可以作為貪污罪犯罪對象。

依據(jù)我國現(xiàn)行刑法有關(guān)規(guī)定，如果犯罪主體不同，則貪污罪的犯罪對象也會有所不同。貪污罪的犯罪主體如果是國家工作人員時，則其侵犯的對象將是公共財產(chǎn)，犯罪主體為受委派人員時，非國有單位的財物也可列為貪污罪的犯罪對象；犯罪主體如果是受委托人的情況下，國有財物則是唯一的貪污罪的犯罪對象。在我國刑法學(xué)的傳統(tǒng)觀點中，作為破壞國家廉潔制度犯罪之一的貪污罪，其一定會對國家廉潔制度這一重要客體有所侵犯，同時也會將政府清正廉明形象及其在群眾中的威信破壞，貪污罪以非法手段占有公共財物，必然會對公共財物的所有權(quán)有所侵犯。

改革開放以來，許多新興經(jīng)濟形式涌現(xiàn)并不斷發(fā)展壯大，如果單純的僅將“公共財物”作為貪污罪的犯罪對象，司法實務(wù)中很多案件并不能解決。在目前的社會形勢下，直接貪污有價證券、金銀珠寶等實物的犯罪嫌疑人已經(jīng)越來越少了，很多新興犯罪都是非法占有那些無形的、看不見的財物，比如公有房產(chǎn)的使用權(quán)、公有財物投資遠(yuǎn)期收益、建筑項目、公款消費等，現(xiàn)實中新型的犯罪對象表現(xiàn)形式主要表現(xiàn)為：違禁品、不動產(chǎn)、財產(chǎn)性利益、知識產(chǎn)權(quán)、債權(quán)等等。

一般來講，財產(chǎn)以外的有財產(chǎn)性價值的利益指的是財產(chǎn)性利益。侵害財產(chǎn)性利益的犯罪是一種比較特殊的犯罪形態(tài)，在許多大陸法系國家，比如德國和日本的刑法理論中，財產(chǎn)包括財物和財產(chǎn)性利益兩種形態(tài)，二者之間是并列的、不存在包容關(guān)系。

近些年，我國的經(jīng)濟不斷發(fā)展進步，經(jīng)濟體制改革的步伐不斷向前邁進，社會發(fā)展不僅僅需要傳統(tǒng)的財物概念，財產(chǎn)性利益的出現(xiàn)是順應(yīng)社會發(fā)展規(guī)律的，同時正在不斷充實并擴大著財物這一概念，因此，對于貪污罪來講也應(yīng)該與時俱進，跟上時代發(fā)展的潮流。

（二）財產(chǎn)性利益作為貪污罪對象的實踐作法

2008年11月20日，兩高下發(fā)的《關(guān)于辦理商業(yè)賄賂刑事案件適用法律若干問題的意見》第7條中指出，商業(yè)賄賂中的“財物”，除了包括金錢和實物，也包括可以用金錢計算數(shù)額的財產(chǎn)性利益。根據(jù)此意見，貪污罪中的“非法占有”可以解釋為兩層意思：“其一是對物的享有；其二是對財產(chǎn)性利益的現(xiàn)實支配”。根據(jù)我國現(xiàn)行法律，雖然國家擁有土地所有權(quán)，但是單位和個人擁有土地的使用權(quán)。經(jīng)濟收益的驅(qū)使使得很多國家工作人員利用職務(wù)上的便利，非法占有國家的土地使用權(quán)，因此應(yīng)當(dāng)定性為貪污罪。

三、財產(chǎn)性利益作為貪污罪對象的準(zhǔn)確把握

筆者認(rèn)為從立法目的實現(xiàn)角度來說，界定任何一項法律條款時，應(yīng)該意識到在不同時代每項法律條款是不同的，也就是說立法機構(gòu)應(yīng)該適時地調(diào)整其外延和內(nèi)涵，依據(jù)的標(biāo)準(zhǔn)是不斷變化和發(fā)展的社會，適應(yīng)國家對經(jīng)濟發(fā)展和打擊犯罪的需要。傳統(tǒng)的貪污罪犯罪對象是公共財物，然而在現(xiàn)行的刑法中，許多貪污罪的犯罪對象則變成了：保險金、本單位財產(chǎn)、接受的禮物等都不再是我們所單純理解的公共財物，近些年在司法實踐中出現(xiàn)的不動產(chǎn)、無形財物、財產(chǎn)性利益等都是對傳統(tǒng)犯罪對象的挑戰(zhàn)，為了適應(yīng)新的社會發(fā)展和打擊犯罪，應(yīng)該擴大對“公共財物”的解釋。

財產(chǎn)并不是單純的一種絕對權(quán)利，各種權(quán)利和利益也可以包含在內(nèi)。對財物的現(xiàn)實支配和對財物所享有的實際的請求權(quán)都是“占有財物”的表現(xiàn)。

因此，筆者建議將財產(chǎn)性利益納入貪污罪的犯罪對象中來，以適應(yīng)不斷發(fā)展的社會需求。（作者單位為遼寧省大石橋市人民檢察院）