公司章程是公司自治的核心文件，被稱(chēng)之為“公司的憲法”，在公司內(nèi)部治理過(guò)程中具有最高級(jí)效力。2014年3月施行的新《公司法》取消了除特殊規(guī)定外的最低注冊(cè)資本要求、出資期限要求、驗(yàn)資要求等，轉(zhuǎn)交由公司章程規(guī)定，賦予了公司法人及股東高度的自治能力，公司法人人格變得更加獨(dú)立。因現(xiàn)行法律對(duì)公司自由、自治的倡導(dǎo)，學(xué)界傾向使用契約說(shuō)來(lái)論述公司章程的性質(zhì)、邊界等理論。

契約精神要求公司章程應(yīng)充分體現(xiàn)誠(chéng)信、平等的基本原則，公司章程一旦制定必須嚴(yán)格遵守，調(diào)節(jié)不同股權(quán)股東的權(quán)利義務(wù)，實(shí)現(xiàn)股東權(quán)利義務(wù)的平等?，F(xiàn)代商事活動(dòng)中，中小型有限責(zé)任公司對(duì)訂立公司章程的重視程度不足，違背了契約精神理論。

一、公司章程對(duì)中小型有限責(zé)任公司治理的重要意義

公司作為私法主體應(yīng)貫徹執(zhí)行自治原則，公司章程是實(shí)現(xiàn)公司自治的法律文件。有效的公司治理需要在法律框架下建立科學(xué)有效、個(gè)性突出、操作性強(qiáng)的公司章程。通過(guò)公司章程規(guī)范公司運(yùn)營(yíng)過(guò)程中的制衡、監(jiān)督、激勵(lì)、利益分配和公司組織機(jī)構(gòu)的設(shè)置、權(quán)責(zé)、議事與表決規(guī)范，最終實(shí)現(xiàn)公司法人自治。

拯救公司打破公司僵局。中小型企業(yè)股東之間糾紛頻發(fā)于公司經(jīng)營(yíng)權(quán)、分紅、日常業(yè)務(wù)等領(lǐng)域，因?yàn)橐庖?jiàn)不合、意見(jiàn)分散難以形成公司決議等使得公司陷入僵局。如果能夠在公司章程中進(jìn)行切合公司實(shí)際的具體規(guī)定，對(duì)打破公司僵局，維護(hù)經(jīng)濟(jì)實(shí)體的穩(wěn)定發(fā)展，平衡與保護(hù)股東利益等起到重要作用。

約束股東行為和規(guī)范管理人員職權(quán)、義務(wù)。公司章程本質(zhì)上就是公司股東之間的一種契約，具體表現(xiàn)為對(duì)股東參與、管理、監(jiān)kbd0zhlfcedOwa8HPBm7yA==督權(quán)限與程序的設(shè)置，對(duì)公司組成人員、管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置等。

二、實(shí)踐中具體問(wèn)題研究

（一）公司章程格式化

有限責(zé)任公司是人資兩型性質(zhì)的企業(yè)法人，設(shè)立和組織運(yùn)營(yíng)相對(duì)更加尊重股東意思自治。公司章程是根據(jù)契約精神，按照法律規(guī)定的基本范式訂立的反映股東合意、設(shè)定股東權(quán)利義務(wù)并規(guī)范公司管理的文件。從效力范圍上看，公司章程是內(nèi)部文件，不具有對(duì)外效力；為要式法律文件，即法律對(duì)其有具體的設(shè)立程序和內(nèi)容的規(guī)定，如《公司法》第二十五條明確規(guī)定了有限責(zé)任公司公司章程應(yīng)當(dāng)載明的事項(xiàng)；從具體內(nèi)容而言，公司章程主要圍繞股東權(quán)利義務(wù)和公司經(jīng)營(yíng)兩個(gè)方面進(jìn)行協(xié)定。

公司章程的訂立是成立公司的必經(jīng)程序和要件，而大多數(shù)中小型有限責(zé)任公司，因?yàn)楸旧砭哂休^強(qiáng)的人合性，章程的制定普遍傾向于使用工商登記機(jī)關(guān)提供的樣式模板直接填空或者通過(guò)網(wǎng)絡(luò)查詢(xún)到的范文，略作修改就直接使用。這樣較為格式化的公司章程雖然使用便捷，并且不會(huì)遺漏法律規(guī)定基本內(nèi)容，但卻僵硬、格式化，既不能反映具體公司法人的特質(zhì)，亦不能迎合該公司經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)的特定性。

（二）具體內(nèi)容模糊

公司章程對(duì)公司、股東及高級(jí)管理人員均有約束力，應(yīng)表達(dá)對(duì)公司利益最大化追求的合意。本質(zhì)上這種利益的追求包括股東利益、公司利益、股東和公司的利益平衡和共同利益三個(gè)層次，通過(guò)權(quán)力分配和風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)等具體事項(xiàng)的協(xié)商一致，達(dá)成利益追求合意的契約就是公司章程。僵硬或者格式化的文本，并不能清晰完整的表達(dá)上述契約內(nèi)容。

舉例說(shuō)明：如新《公司法》中關(guān)于有限責(zé)任公司股東利潤(rùn)分配突破了傳統(tǒng)按照實(shí)際繳納出資的比例分紅，允許全體股自行協(xié)商并寫(xiě)入公司章程。從實(shí)踐上看，中小型有限責(zé)任公司可能采取的三種分配方案包括：1.自行約定分配比率，不按股權(quán)比例分配；2.固定利潤(rùn)分配方案，依據(jù)企業(yè)盈利情況進(jìn)行固定利潤(rùn)分配；3.設(shè)置優(yōu)先分配股權(quán)等特殊形式，如優(yōu)先股收回投資后再按股權(quán)比例分紅。除此以外，法律賦予了公司股東更加寬闊的契約自由，具體形式可多樣化。按照僵硬、格式化的公司章程明顯不能在具體內(nèi)容上體現(xiàn)這樣的契約精神，存在界定不明等法律風(fēng)險(xiǎn)。

中小型有限責(zé)任公司的章程中關(guān)于公司日常經(jīng)營(yíng)管理也是內(nèi)容模糊的重災(zāi)區(qū)?；谄淙撕闲缘奶卣?，中小型有限責(zé)任公司的所有權(quán)和經(jīng)營(yíng)權(quán)并未分離，公司經(jīng)營(yíng)一般交由持股比例最高的股東負(fù)責(zé)。按照《公司法》現(xiàn)行規(guī)定，中小型有限責(zé)任公司往往因?yàn)橐?guī)模的問(wèn)題，不設(shè)立董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)機(jī)構(gòu)，從公司治理的角度可通過(guò)設(shè)立執(zhí)行董事、監(jiān)事，具體應(yīng)由公司章程規(guī)定。因此大多數(shù)的中小型有限責(zé)任公司在設(shè)置之處，一般都會(huì)結(jié)合公司實(shí)際進(jìn)行設(shè)置，但因?yàn)椴捎梅侗净蛘吒袷轿谋?，缺乏?yīng)有的靈活性和規(guī)范性。雖然公司的監(jiān)督成本降低了，但所有權(quán)和經(jīng)營(yíng)權(quán)沒(méi)有得到分離，公司章程的規(guī)定較為框架或空泛，使得許多中小型有限責(zé)任公司不得不面臨公司財(cái)產(chǎn)和個(gè)人財(cái)產(chǎn)混同、內(nèi)部管理無(wú)序等問(wèn)題。

為使中小型有限責(zé)任公司的治理更加規(guī)范有序，應(yīng)該通過(guò)公司章程進(jìn)行制度設(shè)計(jì)，合理合情合法安排公司機(jī)構(gòu)的設(shè)置和職權(quán)安排，提高治理效率的同時(shí)有效滿(mǎn)足其他股東參與公司治理的需求。

（三）缺乏針對(duì)性不能契合公司業(yè)務(wù)

在黨的領(lǐng)導(dǎo)下，我國(guó)的社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)取得了長(zhǎng)足的發(fā)展，黨和國(guó)家鼓勵(lì)、支持創(chuàng)新、新技術(shù)、高科技、環(huán)保等，建設(shè)現(xiàn)代化經(jīng)濟(jì)體系。中小型有限責(zé)任公司具有相對(duì)較強(qiáng)的人合性和靈活性，在地方經(jīng)濟(jì)實(shí)體中較為活躍，在大眾創(chuàng)業(yè)、萬(wàn)眾創(chuàng)新的政策引領(lǐng)下，也是眾多創(chuàng)業(yè)者選擇較多的企業(yè)規(guī)模和形式。

公司章程本義上應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)公司法人的不同特質(zhì)，即使是同一經(jīng)營(yíng)領(lǐng)域的不同公司，其公司章程也不一定完全相同，但現(xiàn)實(shí)中，股東對(duì)公司章程的重視程度不足，特別是一些中小型企業(yè)，公司章程“千人一面”毫無(wú)特色，既不能反映公司業(yè)務(wù)，亦不能凸顯因公司經(jīng)營(yíng)項(xiàng)目不同而需要的治理不同。公司章程對(duì)規(guī)范公司經(jīng)營(yíng)與業(yè)務(wù)開(kāi)展的實(shí)際作用基本失效。

三、律師服務(wù)應(yīng)介入公司章程的訂立

在法律規(guī)定下，投資人和廣大股東應(yīng)該時(shí)刻認(rèn)識(shí)到章程在公司治理過(guò)程中的重要地位和作用，法律規(guī)范在總體性原則和一般規(guī)則上進(jìn)行規(guī)范和指引，適用于所有企業(yè)法人，但具體的章程更能反饋不同公司之間的差異，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行細(xì)化、具體化，實(shí)現(xiàn)公司的良性運(yùn)營(yíng)。

中小型有限責(zé)任公司在創(chuàng)設(shè)和訂立章程過(guò)程中，如果沒(méi)有聽(tīng)取專(zhuān)業(yè)律師建議，不能改變對(duì)公司章程忽視或者格式化套用的現(xiàn)況，就會(huì)出現(xiàn)上述的各類(lèi)問(wèn)題，往往公司運(yùn)轉(zhuǎn)失靈，甚至都不能進(jìn)行注銷(xiāo)登記。聘請(qǐng)專(zhuān)業(yè)律師介入公司章程的訂立過(guò)程中來(lái)，為公司量身訂制符合發(fā)展實(shí)際，體現(xiàn)股東契約精神的章程，是廣大中小型有限責(zé)任公司創(chuàng)業(yè)者應(yīng)當(dāng)做出的正確決定之一。

從介入時(shí)間上看，律師的專(zhuān)業(yè)服務(wù)應(yīng)當(dāng)從公司的第一次正式的創(chuàng)設(shè)會(huì)議開(kāi)始，包括未來(lái)每次章程的修改，即全程化參與。特別注意的是，從公司章程訂立的角度分析，律師服務(wù)的對(duì)象是擬成立的公司，而非股東自身，為維護(hù)公司及其他股東利益，不應(yīng)混同。（作者單位為江西財(cái)經(jīng)大學(xué)現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)管理學(xué)院）