文/王曉鈞，對外經(jīng)濟貿(mào)易大學(xué)國際貿(mào)易學(xué)院在職人員高級課程研修班學(xué)員

證券概念的擴大及對金融監(jiān)管的價值研究論述

文/王曉鈞，對外經(jīng)濟貿(mào)易大學(xué)國際貿(mào)易學(xué)院在職人員高級課程研修班學(xué)員

本文通過對證券概念相關(guān)內(nèi)容的研究，主要分析了中國《證券法》中證券概念存在的問題，闡述了“投資合同”涵義和結(jié)構(gòu)組成，最后總結(jié)了證券概念擴大的價值，旨在深入研究證券概念，為我國證券法的完善提供參考的價值。

證券概念；擴大；金融監(jiān)管；價值

1 中國《證券法》中“證券”概念存在的問題

2005年，我國對《證券法》的相關(guān)內(nèi)容進行調(diào)整，將其范圍進行了重新界定，包括各個股票公司和債券公司等依法獲得的證券交易和發(fā)行、證券投資基金、政府債券等上市交易、證券所衍生出的各種交易管理的手段和國務(wù)院制定的相關(guān)規(guī)定和原則等都是屬證券法范圍內(nèi)?！蹲C券法》在制定時，部分專家認(rèn)為《證券法》應(yīng)該包括所有的證券的發(fā)行、交易和一些相關(guān)的證券活動，也有另外一部分觀點表示我國的《證券法》主要的證券關(guān)系應(yīng)該包括股票、公司債券等一些較為基本的證券活動，而債券以及股票的發(fā)行等需要從實際出發(fā)，進行補充性的調(diào)整，而對于政府債券、投資基金券等則需要進行格外的規(guī)定。但總的來說，我國當(dāng)前的《證券法》對證券概念的定義，主要指的是債券和股票兩種類型，而針對各種證券發(fā)行和交易的審批、法律制度等都是建立在此證券概念的基礎(chǔ)上而建立的。

國外對于證券法的界定往往是根據(jù)其功能的不同來進行不完全的列舉，證券法中僅僅能夠列舉證券的主要類型和典型類型，卻無法列舉全部的類型。因此，有部分的專家和學(xué)者提出了將證券概念擴大，在法律規(guī)定的證券類型中，引入證券的一般性概念，從而能夠給證券監(jiān)查管理部門提供一些依據(jù)，能夠判斷金融產(chǎn)品是否屬于證券。這樣一來，需要研究的問題便成為了如果不能通過列舉的方式將證券的所有類型完整概括，那么是否可以設(shè)置一定的條款或者標(biāo)準(zhǔn)對證券的特征進行說明，然后由監(jiān)管部門對金融產(chǎn)品的證券特征進行判斷，從而明確該金融產(chǎn)品是否能夠用證券法規(guī)定來進行規(guī)范化的管理。

2 證券概念的比較

一般來說，對于證券概念的比較，主要從兩方面著手進行分析和研究，然后從中總結(jié)出證券概念的特征。第一，證券指的是一種權(quán)利憑證，以某種介質(zhì)為載體，是法律中的書證。證券法中證券所代表的是財產(chǎn)的權(quán)利，證券概念被限制在油價證券的范圍內(nèi)；第二，將證券視為財產(chǎn)權(quán)利的一種憑證，與民法中對物的定義具有一定關(guān)聯(lián)，但是二者仍然有區(qū)別，如證券更加強調(diào)標(biāo)準(zhǔn)化，通過等額劃分進行證券的發(fā)行和交易，且證券能夠進行自由的轉(zhuǎn)讓，因此常常認(rèn)為證券具有一定的流通性，且規(guī)范化。

在我國的大部分地區(qū)將證券的特征進行了歸納，并認(rèn)為證券的特征如下：證券主要是指一種投資占有的憑證，不僅能夠流通，且具有一定的風(fēng)險。部分專家學(xué)者在此基礎(chǔ)上對證券進行了劃分，分為了貨幣證券、資本證券以及商品證券，并指出資本證券就是證券法中所提到的證券。

美國采用雙層認(rèn)定的體制進行證券概念的明確，美國上世紀(jì)30年代的《證券法》與《證券交易法》中均提出了用列舉方式進行證券的種類劃分，并且在實際的案件中，司法部門能夠?qū)ψC券進行識別和判斷。雖然列舉式規(guī)定中明確了證券概念，但是實際的活動中存在大量的金融工具具有證券性質(zhì)。所以美國的司法部門具有判斷金融工具是否是證券的權(quán)利，并且能夠判斷該金融工具是否受到證券法律規(guī)定的管束。

日本的《證券交易法》中也提出用列舉的方式規(guī)定證券的種類，并將各種有價證券進行了列舉，2006年，日本對《證券交易法》進行了修改，制定了《金融商品交易法》，擴大了證券概念，并將金融商品概念引入證券的概念中。雖然日本的立法，并沒有明確進行金融商品的定義，但是為了適應(yīng)實踐活動的需要，在《金融商品交易法》中引入了集合投資計劃的概念。雖然大部分的日本專家和學(xué)者對于日本的金融改革立法仍然保留意見，認(rèn)為并不完善，但受到美國金融改革的影響，日本的《證券交易法》已經(jīng)有了較大的改變，成為了新的《金融商品交易法》，給投資性商品的法制規(guī)定奠定了堅實的基礎(chǔ)。

3 “投資合同”涵義和結(jié)構(gòu)組成

站在投資合同概念和構(gòu)成的角度來看，美國的聯(lián)邦最高法院在Howey案中，對其進行了充分了說明，在這個案子中，美國聯(lián)邦最高法院提出了一項Howey檢驗標(biāo)準(zhǔn)，用于判斷案子中的交易是否屬于投資合同的范疇，并且是否需要被列入證券的范圍。該標(biāo)準(zhǔn)的含義是：所提出的設(shè)想和方案是否與公共事業(yè)的投資相關(guān)，但是收益卻來自其他人的努力。從上述闡述中，可以清楚地看到Howey檢驗標(biāo)準(zhǔn)的四個重要元素是公共事業(yè)、投資、收益以及他人的努力。并且美國的判例隨著這個檢驗標(biāo)準(zhǔn)的提出逐漸開始向兩個方向發(fā)展。

首先，雷維斯案件中，對Howey檢驗標(biāo)準(zhǔn)的四個重要元素的結(jié)構(gòu)進行了說明，并提出用家族相似標(biāo)準(zhǔn)來判斷案件中的金融工具是否屬于證券。家族相似標(biāo)準(zhǔn)不僅對Howey檢驗標(biāo)準(zhǔn)中的四個重要元素應(yīng)用順序進行了詳細(xì)的邏輯闡述，同時也采用了更為靈活的方法進行證券屬性的判斷。雖然雷維斯案件中并未明確的提出證券概念的判斷標(biāo)準(zhǔn)，而使用類型化的標(biāo)準(zhǔn)進行證券概念判斷，但是大多數(shù)的專家學(xué)者認(rèn)為，這種判斷方式存在一定的僥幸，由于在進行證券界定時，并沒有明確的界限，法院可以考慮的因素有很多，不需要滿足所有的要素，因此可以將融資計劃引入證券監(jiān)管中，給證券法的完善帶來了全新的挑戰(zhàn)?？偠灾?，雷維斯案件中所采用的標(biāo)準(zhǔn)與Howey檢驗標(biāo)準(zhǔn)相比，雖然較為靈活，但整體并無二致。

其次，雖然在被動投資的問題和他人努力的問題上仍然存在一些不同的論調(diào)，但是被動投資和他人努力這兩項因素都表明了證券在本質(zhì)上的含義以及需要進行法律規(guī)制的原因。投資人在金融交易中扮演的角色較為被動，證券發(fā)行者必須在獲得投資人的資金之后才能夠進行資金的經(jīng)營和管理，這就關(guān)系到投資人的財產(chǎn)利益，因此在法律監(jiān)管過程中，需要對投資人的行為、證券發(fā)行人的自身素質(zhì)等進行監(jiān)控。

4 證券概念擴大的應(yīng)用研究

第一，證券概念的擴大對于我國的交易所對交易對象的定位具有較強的適用性，我國的經(jīng)濟發(fā)展正處于活躍的狀態(tài)，各個地區(qū)的極易層出不窮，產(chǎn)權(quán)交易所如雨后春筍。但受到當(dāng)前復(fù)雜環(huán)境的影響，金融風(fēng)險容易影響社會秩序的穩(wěn)定。因此我國針對對相關(guān)的金融風(fēng)險防范和社會秩序的維持進行了明確規(guī)定，將財產(chǎn)權(quán)益證券化發(fā)型、交易的可能性排除，避免交易所亂象。

第二，企業(yè)通過合同向社會發(fā)出融資要求，借鑒了投資合同的概念，根據(jù)我國的相關(guān)法律表明，貸款屬于金融業(yè)務(wù)，貸款人必須在銀行監(jiān)管部門進行相應(yīng)的批準(zhǔn)之后才能夠獲得貸款資格。實際的活動中，某些無法通過金融機構(gòu)進行貸款的企業(yè)和公司，為了解決資金問題會通過銷售產(chǎn)品獲得資金，并且簽訂相應(yīng)的合同進行集資。然而當(dāng)前我國并不支持這樣的交易，但企業(yè)在實際的需要中，仍然會選擇開放借貸渠道，問題的重點還是在于相關(guān)政策的制定者對社會金融開放的一種態(tài)度。

第三，我國的證券市場發(fā)展的趨勢是構(gòu)建多層次的市場交易體系，其中包括場內(nèi)的交易市場和場外的規(guī)范交易市場。一般來說，場外的市場交易大多指還沒有上市的公司的債券或者股票，另外，我國未來的金融發(fā)展也將開通一些金融的衍生產(chǎn)品的市場交易，讓金融交易市場的基本功能得以實現(xiàn)，從而實現(xiàn)我國的金融市場的穩(wěn)定、持續(xù)發(fā)展，有利于資源的優(yōu)化配置，確保資金的穩(wěn)定流動。為了實現(xiàn)這一目標(biāo)，有必要在當(dāng)前證券法制的基礎(chǔ)上，進行證券概念的擴大，將實質(zhì)性的證券判斷標(biāo)準(zhǔn)引入證券概念中，實現(xiàn)證券概念的完善，為證券交易提供可靠的基礎(chǔ)。

5 結(jié)語

綜上所述，中國的《證券法》中證券概念的擴大主要建立在債券和股票的基礎(chǔ)上，根據(jù)我國的發(fā)展，將“投資合同”概念引入了證券概念的判斷中，便于證券概念的擴大。根據(jù)本文的研究，對“投資合同”的相關(guān)內(nèi)容進行了分析，并探究了證券概念的擴大對金融監(jiān)管的影響，提出了證券屬性的判斷應(yīng)該由立法部門將權(quán)力授予中國證監(jiān)會，讓證券法得到進一步的完善，為金融監(jiān)管創(chuàng)造條件。

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