楊笑非

[摘要]社會主義市場經(jīng)濟體制，也可以說是法制經(jīng)濟。它要求其經(jīng)濟活動主體的行為都要發(fā)生在法制化的規(guī)范約束下。改革開放以來，我國建立并頒布了大量的企業(yè)規(guī)范和政策性文件。在保障了企業(yè)自身的權(quán)益的同時，也為企業(yè)依法規(guī)范自身行為提供了基礎(chǔ)。但現(xiàn)階段中，企業(yè)經(jīng)營者仍然需要新的法律法規(guī)來調(diào)節(jié)各種經(jīng)濟關(guān)系。

[關(guān)鍵詞]國有企業(yè)；法律風(fēng)險；防范措施

企業(yè)法律顧問是企業(yè)法制建設(shè)中的一個重要角色。以本單位企業(yè)現(xiàn)狀來說，健全企業(yè)的法律顧問機制、加快法律顧問組織體系建設(shè)、努力推進企業(yè)法律風(fēng)險防范機制是當(dāng)務(wù)之急及工作重心。我們推進法制宣傳培訓(xùn)工作的重要舉措主要包括：強化企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)的法制意識：不斷完善法律顧問組織體系：健全法律風(fēng)險防范的各項機制；將法律精神融入決策，融入管理，融入文化；為促進法律進決策，進管理，進文化。

一、企業(yè)法律風(fēng)險防范的必要性

第一點，企業(yè)風(fēng)險管理是企業(yè)經(jīng)營永恒的主題。法律風(fēng)險是與企業(yè)共存的各種風(fēng)險的本質(zhì)體現(xiàn)。我們可以從宏觀和微觀兩方面加以論證關(guān)于這一論斷。首先從宏觀上看，企業(yè)作為市場經(jīng)濟的基本單位，必須按照經(jīng)濟法制的結(jié)構(gòu)和框架進行運作，否則就沒有滿足于其他單位發(fā)生經(jīng)濟關(guān)系的條件：然后從微觀上看，企業(yè)發(fā)生法律風(fēng)險的后果是非常嚴(yán)重的，不僅會對企業(yè)造成重大損失，還會讓企業(yè)受到嚴(yán)格的法律懲罰。在給企業(yè)帶來重大的損失后，往往對企業(yè)下一步的發(fā)展有諸多不良影響，有時甚至致使企業(yè)破產(chǎn)、被并購、被重組等。這些在企業(yè)風(fēng)險管理中體現(xiàn)的宏觀和微觀的表現(xiàn)說明了：法律風(fēng)險的防范是企業(yè)風(fēng)險管理中最重要、最基本的要求。

第二點就是法律風(fēng)險防范對企業(yè)有重大意義。曾有位記者問通用電器某位總裁有沒有令其最擔(dān)心的事情，他說通用的業(yè)務(wù)并不會讓他擔(dān)心，他真正擔(dān)心的是有人做了從法律上看似非常愚蠢的事情，給公司的聲譽帶來污點，并使公司毀于一旦。他的擔(dān)心并非不無必要，因為大的企業(yè)經(jīng)過長期的積累和發(fā)展才具有較高的信譽，雄厚的實力，穩(wěn)定的市場份額，或者說他的市場競爭對手很少，對于外部的風(fēng)險抵抗能力較強。我們可以以歐洲的足球隊為例來說明企業(yè)法律風(fēng)險防范的重要性。一個高水平的世界級的足球隊不僅體現(xiàn)在犀利的進攻方面，最主要的還是要有鐵桶般的防守。曾有人開玩笑說意大利足球的進攻并不好看，但意大利的防守是鐵桶般的，所以意大利球隊曾經(jīng)得過世界杯冠軍。據(jù)對一百家世界定級品牌的調(diào)查顯示，絕大部分的世界品牌企業(yè)，其歷史都在50年以上，所以打造一個世界級的品牌必須要有一個較長的歷史過程。這些成功的企業(yè)經(jīng)驗反復(fù)證明了一個企業(yè)管理的黃金定律：“成在法治，敗在人治”。近年來國內(nèi)外陸續(xù)發(fā)生的多家大型公司或百年老店嚴(yán)重虧損，甚至倒閉破產(chǎn)的事件。如國外的英國巴林銀行的倒閉、美國的安然公司申請破產(chǎn)、日本的八佰伴公司宣布破產(chǎn)；國內(nèi)的一系列企業(yè)，包括德隆的坍塌，中航油新加坡公司的巨額虧損?？偨Y(jié)這些事件帶來的沉重教訓(xùn)，幾乎都是由于企業(yè)嚴(yán)重的違法違規(guī)行為造成的，所以大型企業(yè)要實現(xiàn)長期穩(wěn)定的發(fā)展，要打造世界級的品牌，就要加強法律風(fēng)險防范。無規(guī)矩，不成方圓。國有國法，家有家規(guī)。一個企業(yè)必須要有有力的法律規(guī)范加以約束。

第三點是，在金融危機中對企業(yè)法律風(fēng)險的防范提出了新的挑戰(zhàn)。通過調(diào)研，歸納了七個方面的法律風(fēng)險需要特別關(guān)注：1、因為市場需求萎縮，資金鏈斷裂引發(fā)的違約風(fēng)險。合作之前簽訂的合約不被執(zhí)行，違約所帶來的風(fēng)險。2、在行業(yè)整合中，企業(yè)并購中盡職調(diào)查的不確定性增加的風(fēng)險。目前陜西正在進行煤礦大整合，要把陜西省的2200多家煤礦企業(yè)經(jīng)過大的重組后壓縮到lOOO戶，這個動作是非常大的，應(yīng)該講在當(dāng)前也是一個時機，但是在這個整合過程中怎么搞好盡職調(diào)查，怎么處理好相關(guān)企業(yè)的債權(quán)債務(wù)關(guān)系也是非常重要的，弄不好就很容易造成后遺癥。3、在走出去、投資并購時，境外法律環(huán)境發(fā)生的變化帶來的風(fēng)險，這方面的情況我們也遇到比較多。前段時間中鋁并購力拓帶來各種各樣的變數(shù)，這些法律風(fēng)險也要特別關(guān)注。4、有些國家在金融危機背景下，貿(mào)易保護主義抬頭，濫用世界貿(mào)易組織規(guī)則所帶來的風(fēng)險。反傾銷、反補貼案子數(shù)量大幅上升，也充分說明這一點。5、建筑施工企業(yè)面臨工程款拖欠的風(fēng)險。這個不僅僅是國外廣泛存在，在國內(nèi)體現(xiàn)的也是非常明顯，許多企業(yè)都因此受到了嚴(yán)重沖擊，宣告破產(chǎn)、被吞并。6、妥善處理勞動用工涉及的勞動合同方面的風(fēng)險，怎么樣嚴(yán)格地執(zhí)行勞動合同法，應(yīng)該講在現(xiàn)在金融危機的情況下對我們也是一個重要的課題。7、歷史遺留的債權(quán)債務(wù)提前引爆的風(fēng)險。有一些時候合同雙方都還比較彼此信任，但是一到危機了，都擔(dān)心對方堅持不過去危機走掉提前倒下，使自己的債權(quán)落空，所以又重新按照相關(guān)程序來追討欠債，所以這也可能引起新的風(fēng)險。上述七種就是當(dāng)前企業(yè)最可能面臨的類特殊風(fēng)險，如何防范危機中凸顯的這些法律風(fēng)險，既對企業(yè)經(jīng)營管理提出了新的嚴(yán)峻的挑戰(zhàn)，更是對企業(yè)下一步發(fā)展，乃是關(guān)系到生死存亡的一次重大考驗。

基于上述三個方面的考慮，企業(yè)風(fēng)險管理過程中加強企業(yè)法律風(fēng)險防范是最基本、最重要的一個要求。

二、企業(yè)法制建設(shè)與法律風(fēng)險防范的邏輯關(guān)系

第一，所有的法律工作應(yīng)該在國際經(jīng)濟運行規(guī)律和行業(yè)發(fā)展邏輯中尋找到自己的使命，即要確保企業(yè)完成它最終的目標(biāo)，在企業(yè)賺錢的過程當(dāng)中，法律去幫它維護好，去幫它利益最大化，去防范它的風(fēng)險。這是法律工作者的基本工作職能。法律顧問要講“三句話”，不能講“一句話”。第一句話，這件事情是不是合法。例錦江董事會要決定一件事情，這個事情是不是合法，必須要給出正確的判斷。這是第一句話。第二句話，這么做法律風(fēng)險在哪里？要揭示風(fēng)險，如果講不出第二句話的，那么這個法律工作者存在還有什么意義？但是關(guān)鍵是第三句話，如果這件事情不能這么做，建議怎么做？這是要有點功力的。針對行業(yè)講的這三句話，恰恰是全部法律邏輯的起點。

第二，法律的思維是全面的，所以，必須從國內(nèi)法和國際事務(wù)管理的法律淵源中把握關(guān)鍵的法律問題。有的法律顧問寫的法律意見洋洋灑灑，當(dāng)然這也是需要的，但是只在寫論文的時候需要。從實戰(zhàn)的角度來講，法律意見書要揭示關(guān)鍵問題。就是要從國內(nèi)和國際的慣例當(dāng)中把握法律的關(guān)鍵。

第三，經(jīng)濟全球化的背后是法律規(guī)則的國際化。這一點在實務(wù)操作中越來越有體會?？鐕Y源的流動，國際貿(mào)易需要統(tǒng)一的規(guī)則，WTO的規(guī)則就是最好的法律規(guī)則全球化的典范。endprint