“退休”時(shí)常見的幾種法律爭(zhēng)議

文 律商聯(lián)訊特約撰稿 蘇文蔚

本文作者以自己的親身經(jīng)歷以及業(yè)務(wù)經(jīng)驗(yàn)為基礎(chǔ)，闡述了關(guān)于“退休”的一些典型問題，如退休手續(xù)、退休年齡、檔案、社保、視同繳費(fèi)年限等，法律政策規(guī)定、時(shí)代背景和普通人的退休煩惱和喜樂

想必這兩天大家的微信朋友圈都被一條與養(yǎng)老有關(guān)的新聞刷屏了——國(guó)務(wù)院11月18日發(fā)布了《劃轉(zhuǎn)部分國(guó)有資本充實(shí)社?；饘?shí)施方案》（以下簡(jiǎn)稱《方案》），明確將以中央和地方國(guó)有企業(yè)為對(duì)象，劃轉(zhuǎn)企業(yè)國(guó)有股權(quán)的10%用于彌補(bǔ)因?qū)嵤┮曂U費(fèi)年限政策形成的企業(yè)職工基本養(yǎng)老保險(xiǎn)基金缺口，使全體人民共享國(guó)有企業(yè)發(fā)展成果，增進(jìn)民生福祉，旨在建立更加公平、更可持續(xù)的養(yǎng)老保險(xiǎn)制度。

近年來關(guān)于機(jī)關(guān)事業(yè)單位養(yǎng)老保養(yǎng)改革、關(guān)于延遲退休、關(guān)于養(yǎng)老保險(xiǎn)基金缺口嚴(yán)重的話題一直霸占各種新聞媒體的版面，吸引著大眾（尤其是年過40歲者）的持續(xù)關(guān)注。生老病死，與每個(gè)人休戚相關(guān)，你我都必須面對(duì)。因?yàn)樽约鹤鰟趧?dòng)法業(yè)務(wù)，又加上年近退休，所以筆者對(duì)這方面的信息自然是分外留意。

根據(jù)統(tǒng)計(jì)，截至2016年底，我國(guó)65歲以上的老年人口占總?cè)丝诒戎匾呀?jīng)達(dá)到10.8%，突破1.5億。人口老齡化加劇，基本養(yǎng)老保險(xiǎn)基金支付壓力不斷加大。曾經(jīng)有人預(yù)言，到2025年養(yǎng)老保險(xiǎn)基金將無法支付退休人員的養(yǎng)老金。隨著《方案》出臺(tái)、試點(diǎn)和進(jìn)一步在全國(guó)范圍內(nèi)的實(shí)施，我想我們不必再為無錢養(yǎng)老困擾了，這是好事。可是想拿到退休金，絕不僅僅是養(yǎng)老保險(xiǎn)基金有錢這么簡(jiǎn)單。筆者去年有幸親自經(jīng)歷了一次辦理退休的曲折，格外多了一份切身體會(huì)。

去年11月，有一天，秘書拿著幾張表格來找我：“所里接到社保的通知，您可以辦理退休了！”懵懂中感覺是喜從天降啊，我真的可以按50歲退休嗎？幸福來得有點(diǎn)突然。盡管一直期待著退休，可是這一天就這么不經(jīng)意間來到眼前，真不知道是該感嘆時(shí)光飛逝人老去，還是該慶幸歲月靜好終得閑？

于是忍不住地開始規(guī)劃退休后讀書、追劇、滿世界游走的生活，滿心歡喜地開始按照要求準(zhǔn)備各種文件資料。

我是1987年大學(xué)畢業(yè)后進(jìn)入一個(gè)中央事業(yè)單位工作，五年后辭職做律師，檔案轉(zhuǎn)出進(jìn)入人才中心，中間調(diào)動(dòng)過幾個(gè)律師事務(wù)所，檔案在哪里，自己已經(jīng)完全忘記，當(dāng)初的存檔三方協(xié)議也杳無蹤跡了。在各人才中心幾經(jīng)周轉(zhuǎn)，終于尋得并借出。然后開始填寫各種表格、資料并拷貝U盤。待所有資料準(zhǔn)備齊全，遞交到社保部門，卻無情被拒。原因很簡(jiǎn)單，雖然社保系統(tǒng)中我的身份是“工人”，但鑒于我執(zhí)業(yè)律師的身份，必須執(zhí)行干部55歲退休的政策。無奈只能接受這個(gè)現(xiàn)實(shí)，可此時(shí)我的社保賬戶已經(jīng)被關(guān)閉——因?yàn)樯绫Ｏ到y(tǒng)認(rèn)為我是工人。經(jīng)過與社保部門多次溝通，總算搞清楚如何恢復(fù)社保賬戶繼續(xù)繳費(fèi)。而好不容易找到的人事檔案又存回人才中心。有關(guān)諸事，筆者雖未親力親為，卻頗有力竭之感。

作為一個(gè)執(zhí)業(yè)多年的勞動(dòng)法律師，這些年我雖然辦理過很多與退休有關(guān)的案子，但是，說實(shí)話，也沒能真正完全掌握退休的法律政策，特別是實(shí)操層面的各種彎彎繞繞。我們國(guó)家的退休制度非常復(fù)雜，從計(jì)劃經(jīng)濟(jì)時(shí)代的國(guó)家福利養(yǎng)老到現(xiàn)在的基本養(yǎng)老保險(xiǎn)，其間歷經(jīng)了幾次重大的政策調(diào)整，可以毫不夸張地說，我國(guó)的養(yǎng)老保險(xiǎn)政策規(guī)定浩如煙海。而時(shí)間、地區(qū)、身份、性別、健康狀況、工作崗位、繳費(fèi)年限、人事檔案、戶籍變化、調(diào)動(dòng)原因等各種因素，對(duì)于勞動(dòng)者何時(shí)退休、能否退休、在哪里退休、如何辦理退休手續(xù)、退休待遇核定等都有著舉足輕重的影響。尤其是有關(guān)政策過渡期內(nèi)的問題，很多時(shí)候無解，也由此催生出很多糾纏不休的訴訟糾紛。

這里就說幾類比較有代表性的情況吧。

第一類：檔案問題引起的退休爭(zhēng)議

要辦理退休，有一個(gè)必須要滿足的最基本的條件，就是人事檔案。沒有人事檔案是無法辦理退休的。在大量的退休爭(zhēng)議案件中，檔案都成為卡在勞動(dòng)者“退休”路上的無法逾越的一道坎。其中最常見的有兩種情況：

一是在改革開放初期，很多人辭去公職跳進(jìn)商海，人事檔案存于原單位，到退休年齡了，辦理退休時(shí)去找原單位，但一般情況下原單位都以沒有勞動(dòng)關(guān)系為由拒絕為勞動(dòng)者辦理退休手續(xù)。此時(shí)，勞動(dòng)者可以把檔案轉(zhuǎn)到街道按失業(yè)人員辦理退休，但如果已經(jīng)超過年齡了，或者檔案內(nèi)容不完整又無法補(bǔ)足的，職介中心將拒絕接收檔案，直接造成無法辦理退休。這類案件目前發(fā)生得非常多。

二是在人事檔案因保管不當(dāng)丟失，或者在轉(zhuǎn)遞過程中丟失。對(duì)于這類因檔案丟失導(dǎo)致無法辦理退休手續(xù)、享受退休待遇的案件，勞動(dòng)者只能訴求人事檔案保管單位賠償養(yǎng)老待遇損失，包括養(yǎng)老金損失和基本醫(yī)療損失。對(duì)于損失賠償?shù)姆秶皖~度，國(guó)家法律并未具體規(guī)定，各地在司法審判中存在不同的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，以北京為例，通常的賠償標(biāo)準(zhǔn)是不超過6萬元，顯然與勞動(dòng)者無法享受退休養(yǎng)老和醫(yī)療待遇損失相比，這個(gè)數(shù)額的賠償是無法實(shí)現(xiàn)救濟(jì)目的的。

筆者曾經(jīng)處理過這樣一個(gè)案子：勞動(dòng)者在從A單位向B單位調(diào)動(dòng)過程中，A單位將檔案轉(zhuǎn)遞給B單位。勞動(dòng)者在B單位短暫工作一段時(shí)間后離職，多年后達(dá)到退休年齡時(shí)，以檔案在B單位為由，要求B單位為其辦理退休手續(xù)。但是B單位不僅拒絕承認(rèn)收到過勞動(dòng)者檔案，連勞動(dòng)者曾經(jīng)在B單位工作過的事實(shí)都予以否認(rèn)。由于時(shí)間久遠(yuǎn)，A單位已經(jīng)找不到B單位接收檔案的憑據(jù)，勞動(dòng)者也無法提供任何證據(jù)證明在B單位工作的事實(shí)，因此勞動(dòng)者要求認(rèn)定與B單位存在勞動(dòng)關(guān)系的案件以敗訴告終。不得已，勞動(dòng)者將A單位訴至法院，要求A單位就丟失檔案造成其無法退休也無法享受居民醫(yī)保待遇（勞動(dòng)者患有癌癥）的損失。此案歷經(jīng)四次訴訟，最終雙方協(xié)商A單位給予其一次性4萬元補(bǔ)償。

第二類：未依法繳費(fèi)社保爭(zhēng)議

要在社保部門辦理退休，除了檔案之外，還必須有社保繳費(fèi)賬戶和繳費(fèi)記錄。辦理退休過程中涉及社保繳費(fèi)的爭(zhēng)議，常見的也是兩種：

一是用人單位沒有為勞動(dòng)者繳納社保，包括根本沒有開設(shè)賬戶即從來沒有繳納過社保，也包括工作期間的部分時(shí)間段沒有繳納社保。勞動(dòng)者實(shí)際繳費(fèi)年限減少，不僅會(huì)影響勞動(dòng)者的養(yǎng)老金水平，可能還會(huì)直接導(dǎo)致勞動(dòng)者不滿足享受基本養(yǎng)老金的最低繳費(fèi)年限要求（視同繳費(fèi)和實(shí)際繳費(fèi)合計(jì)滿15年），還可能會(huì)影響勞動(dòng)者辦理退休手續(xù)的地區(qū)并進(jìn)而影響勞動(dòng)者享受的養(yǎng)老和醫(yī)療待遇（勞動(dòng)者不同時(shí)間段在多地繳納養(yǎng)老保險(xiǎn)的，在一個(gè)統(tǒng)籌區(qū)域繳費(fèi)滿10年的可在當(dāng)?shù)剞k理退休，不同省份的養(yǎng)老及醫(yī)療待遇往往存在很大的差異）。對(duì)于這類案件，勞動(dòng)者可以在退休前要求用人單位補(bǔ)繳，無法補(bǔ)繳的勞動(dòng)者可追索退休待遇損失。按照《最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件若干問題的解答（三）》規(guī)定，它是應(yīng)當(dāng)納入人民法院審理范圍的，但實(shí)踐中各地裁審尺度也存在不同。

二是用人單位未足額繳納社保，也就是我們常說的繳費(fèi)不足，用人單位繳費(fèi)基數(shù)低于勞動(dòng)者的實(shí)際工資收入（工資收入高于社平工資三倍的除外）。勞動(dòng)者的養(yǎng)老金核定是與繳費(fèi)年限、繳費(fèi)基數(shù)有直接關(guān)系的，繳費(fèi)不足將影響勞動(dòng)者養(yǎng)老金數(shù)額。對(duì)于這類案件，勞動(dòng)者可以在退休前主張用人單位補(bǔ)足差額；如果無法補(bǔ)繳，勞動(dòng)者提出養(yǎng)老金差額賠償?shù)?，則不屬于人民法院受理范圍。

第三類：退休年齡認(rèn)定爭(zhēng)議

這類案件主要發(fā)生于兩部分人群：

一是女性勞動(dòng)者。根據(jù)《國(guó)務(wù)院關(guān)于安置老弱病殘干部的暫行辦法》和《國(guó)務(wù)院關(guān)于工人退休、退職的暫行辦法》（國(guó)發(fā)［1978］104號(hào)），女干部退休年齡是55歲，女工人退休年齡50歲。雖然國(guó)家經(jīng)濟(jì)貿(mào)易委員會(huì)、人事部、勞動(dòng)和社會(huì)保障部發(fā)布了《關(guān)于深化國(guó)有企業(yè)內(nèi)部人事、勞動(dòng)、分配制度改革的意見》（國(guó)經(jīng)貿(mào)企改［2001］230號(hào)），要求打破“干部”和“工人”的界限，變身份管理為崗位管理。但實(shí)際上在退休年齡認(rèn)定問題上，這么多年來主要還是執(zhí)行104號(hào)文的規(guī)定。這就導(dǎo)致有些用人單位按工人身份為女員工辦理了50歲退休手續(xù)，員工不接受，進(jìn)而引發(fā)對(duì)社保部門的行政訴訟和對(duì)用人單位的索賠。

二是有毒有害崗位。根據(jù)104號(hào)文的規(guī)定，在有毒有害崗位累計(jì)工作滿一定年限的勞動(dòng)者可以提前退休。這里就涉及有毒有害崗位認(rèn)定、累計(jì)工作年限認(rèn)定等問題，容易發(fā)生爭(zhēng)議。

第四類：視同繳費(fèi)年限認(rèn)定爭(zhēng)議

根據(jù)國(guó)務(wù)院《關(guān)于深化企業(yè)職工養(yǎng)老保險(xiǎn)制度改革的通知》及相關(guān)政策規(guī)定，實(shí)行個(gè)人繳費(fèi)制度前，固定職工按國(guó)家規(guī)定計(jì)算的連續(xù)工齡可視同繳費(fèi)年限；機(jī)關(guān)事業(yè)單位正式職工調(diào)入企業(yè)后，其原有的工作年限視同繳費(fèi)年限；復(fù)員退伍軍人、城鎮(zhèn)下鄉(xiāng)知青被招為合同制工人且參加了基本養(yǎng)老保險(xiǎn)的，其軍齡及下鄉(xiāng)期間按國(guó)家規(guī)定計(jì)算為連續(xù)工齡的年限，可視同繳費(fèi)年限。視同繳費(fèi)年限可以與實(shí)際繳費(fèi)年限合并計(jì)算發(fā)放基本養(yǎng)老保險(xiǎn)金，由社保部門進(jìn)行認(rèn)定。

由于我國(guó)1992年10月才開始個(gè)人實(shí)際繳費(fèi)，而目前達(dá)到退休年齡的勞動(dòng)者，都是在1992年之前都已經(jīng)參加工作的，都存在一個(gè)視同繳費(fèi)年限的認(rèn)定問題。在視同繳費(fèi)年限的認(rèn)定上，必須注意的是“連續(xù)工齡”。如果出現(xiàn)工齡中斷的情況，則會(huì)直接影響到視同繳費(fèi)年限的認(rèn)定。比如，為解決夫妻兩地分居辦理進(jìn)京戶口，從手續(xù)簡(jiǎn)便的角度出發(fā)，一方以無業(yè)身份投靠在京配偶，結(jié)果導(dǎo)致工齡中斷，在辦理退休手續(xù)核定視同繳費(fèi)年限時(shí)就會(huì)遭遇無法認(rèn)定的局面。

與退休有關(guān)的爭(zhēng)議很多，上面談到的幾類情況是比較常見的。每每辦理這些案件時(shí)，總是忍不住在心里暗暗地琢磨自己退休時(shí)會(huì)怎樣，這次我是親自體驗(yàn)了一回辦理退休手續(xù)的曲折不易，前后折騰了幾個(gè)月，最終灰頭土臉以失敗告終，只能五年以后再說了——暫且不考慮國(guó)家延遲退休制度實(shí)施的問題。據(jù)說我的檔案從1993年進(jìn)入律師事務(wù)所之后基本就是空白了，資料缺失嚴(yán)重。當(dāng)初離開任職的事業(yè)單位是辭職，視同繳費(fèi)年限能否認(rèn)定還是疑問。我的社保是從2003年在律師協(xié)會(huì)強(qiáng)制要求之后才開始繳納的。等我達(dá)到國(guó)家法定退休年齡了，這個(gè)退休手續(xù)還要折騰多長(zhǎng)時(shí)間？到底能不能順利退休？一切還都是未知數(shù)，懸而未決，心中難免有些忐忑。

但有一點(diǎn)是可以肯定的，隨著《方案》的全面推進(jìn)，養(yǎng)老保險(xiǎn)基金會(huì)越來越充實(shí)，退休金是有資金保障的。

（作者系LexisNexis律商網(wǎng)《“蔚”風(fēng)細(xì)語(yǔ)》專欄作者、德恒律師事務(wù)所合伙人、律師）