摘 要 《民法總則》規(guī)定的非營利法人制度，明確了非營利法人的確立標(biāo)準(zhǔn)：不以營利為目的，不向出資人、設(shè)立人或會(huì)員分配利潤。比較法以及學(xué)說的考察都說明“目的+利潤”標(biāo)準(zhǔn)是界定非營利法人的最佳范式?！睹穹倓t》制定前的非營利法人規(guī)則體系存在混亂與理念不清的問題，因此在現(xiàn)實(shí)中的適用效果不盡人意。在《民法總則》明確非營利法人的基礎(chǔ)上，需要制定非營利法人的一般法，進(jìn)而構(gòu)建起非營利法人的制度體系。

關(guān)鍵詞 民法總則 非營利法人 公益目的

作者簡介：王忠，江蘇理華律師事務(wù)所執(zhí)行主任，研究方向：商法、合同法、建筑法等。

中圖分類號(hào)：D913 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2017.09.002

即將生效的《民法總則》對(duì)于法人制度的安排，采取了“營利法人”與“非營利法人”的兩分法，這對(duì)于營利性法人即商主體與非營利法人即民事主體進(jìn)行社會(huì)活動(dòng)分別立法起到了很好的區(qū)別作用。然而，我國自1982年《民法通則》實(shí)施后，已經(jīng)形成了相當(dāng)體量的有關(guān)非營利法人的法律體系，在這些法律文件的主導(dǎo)下，也同時(shí)形成了一套有關(guān)非營利法人從事民事生活的運(yùn)行機(jī)制。原有的“企業(yè)法人”與“非企業(yè)法人”的分類，因未明確“非營利法人”的概念，學(xué)理上通說將“社會(huì)團(tuán)體法人”、“事業(yè)單位法人”、“基金會(huì)法人”、以及根據(jù)《民辦非企業(yè)單位登記管理暫行條例》確立的“民辦非企業(yè)單位法人”四者納入到“非營利法人”的理論框架內(nèi)，這四種法人確立的法律制度也構(gòu)成了我國目前的非營利法人制度。 但是，《民法通則》時(shí)代因未有明確且清晰的“非營利”法人概念及制度理念，即使上述四種法人在立法精神上均要求“非營利性”，但是，諸如事業(yè)單位法人、社會(huì)團(tuán)體法人乃至民辦非企業(yè)單位法人，其在實(shí)踐運(yùn)行中均有突破非營利性從事營利活動(dòng)并獲取利潤的情形。這便帶來了立法與實(shí)踐的扭曲，帶來了企業(yè)法人與非企業(yè)法人分類在現(xiàn)實(shí)生活中的脫節(jié)?！睹穹倓t》的法人分類確立了“非營利法人”的制度，并進(jìn)行了相應(yīng)的類型劃分，規(guī)定了非營利法人從設(shè)立到消滅的整個(gè)規(guī)則體系，這對(duì)于存在混亂的非營利法人活動(dòng)有很好的指引作用。但同時(shí)不可忽視的一個(gè)問題便是如何將原有的非企業(yè)法人中的非營利法人與《民法通則》時(shí)代的非營利法人制度作整合，這取決于對(duì)《民法總則》非營利法人立法的規(guī)范分析。

一、《民法總則》確立的“非營利法人”制度

《民法總則》第87條到95條系統(tǒng)地對(duì)非營利法人的概念、類型以及消滅后的財(cái)產(chǎn)處理進(jìn)行了規(guī)定，在保留原則性的同時(shí)又為非營利法人的特別法預(yù)留了充足的空間。第87條規(guī)定：“為公益目的或者其他非營利目的成立，不向出資人、設(shè)立人或者會(huì)員分配所取得利潤的法人，為非營利法人。非營利法人包括事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體、基金會(huì)、社會(huì)服務(wù)機(jī)構(gòu)等?！笨梢?，《民法總則》對(duì)非營利法人的定義采取了“目的+利潤”的模式，即：不以營利為目的，不向成員分配利潤?！睹穹倓t》在立法時(shí)關(guān)注到了實(shí)際生活中諸多社會(huì)團(tuán)體法人以及民辦非企業(yè)單位法人的會(huì)員或出資人在法人消滅時(shí)要求取回相應(yīng)財(cái)產(chǎn)的合理需求，對(duì)于“非營利法人”的定性，剔除了“剩余財(cái)產(chǎn)不得分配”的要件，并在第95條進(jìn)行了區(qū)分，即，為公益目的成立的非營利法人終止時(shí)，不得向出資人、設(shè)立人或者會(huì)員分配財(cái)產(chǎn)；為其他非營利目的成立的非營利法人終止時(shí)，可以適當(dāng)取回財(cái)產(chǎn)。

對(duì)于非營利法人的類型劃分，《民法總則》明確規(guī)定了事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體、捐助法人三種類型，并為諸多尚未囊括的非營利法人類型留下另行規(guī)定的可能。第87條第2款規(guī)定，非營利法人包括事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體、基金會(huì)、社會(huì)服務(wù)機(jī)構(gòu)等，這說明，《民法總則》對(duì)于非營利法人的類型與規(guī)定并不是唯一性的法律規(guī)則，這也是民法總則非營利法人制度作為綱領(lǐng)性原則的題中之義?！睹穹倓t》第95條，對(duì)于為公益目的成立的非營利法人的終止，進(jìn)行了理念上的確定，即不得分配剩余財(cái)產(chǎn)，這與我國實(shí)際情況是契合的。

《民法總則》非營利法人的制度建立在對(duì)“非營利性”判斷標(biāo)準(zhǔn)的科學(xué)把握上，同時(shí)，綜合的研究了外國非營利法人的立法體例。這對(duì)于如何進(jìn)行“非營利法人”制度的細(xì)化規(guī)定，明確其確立原則、內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)、權(quán)利與義務(wù)、產(chǎn)生與退出機(jī)制等基礎(chǔ)性問題，對(duì)于非營利法人發(fā)揮公益作用，產(chǎn)生有益的社會(huì)輻射影響至關(guān)重要。

二、“非營利法人”制度的“非營利”分析

如前文所述，《民法總則》對(duì)于“非營利法人”的界定采取了“目的+利潤“標(biāo)準(zhǔn)，與多數(shù)國家的非營利法人立法保持了一致。但是，仔細(xì)研究各國的非營利法人的立法制度，其中存在諸多差別。

（一）立法實(shí)踐中的“非營利“——比較法觀察

《德國民法典》的私法人分類雖然采取的是“社團(tuán)法人——財(cái)團(tuán)法人”的兩分法，但是在社團(tuán)法人之下，又分為“經(jīng)濟(jì)社團(tuán)”與“非經(jīng)濟(jì)社團(tuán)”，學(xué)者通常將其理解為“經(jīng)營社團(tuán)”與“非經(jīng)營社團(tuán)”或“營利性社團(tuán)”與“非營利性社團(tuán)”。 在表述上，《德國民法典》第21條用“非以經(jīng)濟(jì)上的營業(yè)經(jīng)營為目的的社團(tuán)”來界定“非經(jīng)濟(jì)社團(tuán)”，可以看出，最初對(duì)“非營利法人”的認(rèn)知上，采取的是單一的“目的標(biāo)準(zhǔn)”，該目的標(biāo)準(zhǔn)通過對(duì)手段的限制進(jìn)而達(dá)到對(duì)“非營利性目的“的限制。而《日本民法典》最初也在采取”社團(tuán)法人——財(cái)團(tuán)法人“分類的基礎(chǔ)上，將私法人分為“公益法人”和“私益法人”，《日本民法典》第34條“有關(guān)祭祀、宗教、慈善、學(xué)術(shù)、技藝及其他公益的社團(tuán)或財(cái)團(tuán)而不以營利為目的的，經(jīng)主管官署許可，可以成為法人”，該條同樣明確了“目的標(biāo)準(zhǔn)”。日本“非營利法人”的立法經(jīng)過三次變革，現(xiàn)在形成了“一般社團(tuán)法人、一般財(cái)團(tuán)法人、公益社團(tuán)法人、公益財(cái)團(tuán)法人、其他一般法人”的五種具體形式，包含了“以公益為目的”的公益法人，也包括了“既不以營利為不目的，也不以公益為目的”的一般非營利法人。 可以看出，在德、日立法中對(duì)“非營利”的確定，只是限定了“目的性”，對(duì)利潤分配上則留給特別立法進(jìn)行規(guī)定。

與此較為進(jìn)步的是《俄羅斯聯(lián)邦民法典》，其第50條將“法人”分為“商業(yè)組織”與“非商業(yè)組織”，“法人可以是以獲取利潤為其活動(dòng)基本組織的組織（商業(yè)組織），或者是不以營利為基本目的，也不在其參加者中分配所獲利潤的組織（非商業(yè)組織）?！痹摋l在堅(jiān)持“目的標(biāo)準(zhǔn)”的基礎(chǔ)上，又進(jìn)一步對(duì)“利潤禁止”進(jìn)行規(guī)定，可以說是目前對(duì)“非營利性”進(jìn)行界定的最佳模版。與“非營利”的特征相聯(lián)系，各國通常會(huì)給予“非營利法人”特殊的稅收優(yōu)惠或者公共支出上的減免，這一點(diǎn)在美國法中表現(xiàn)最為明顯，稅法是美國規(guī)制非營利法人尤其是基金會(huì)的基本法律工具。endprint

（二）理論界的“非營利”——學(xué)說觀察

目前學(xué)界對(duì)于“非營利”的定義標(biāo)準(zhǔn)，并不局限于法學(xué)界，因非營利性法人常表現(xiàn)為從事公益活動(dòng)的社會(huì)服務(wù)組織，所以經(jīng)濟(jì)學(xué)、社會(huì)學(xué)以及會(huì)計(jì)學(xué)的定義模式是從事“非營利性”概念研究的重要理論來源。

1.“結(jié)構(gòu)——運(yùn)作”標(biāo)準(zhǔn)

該標(biāo)準(zhǔn)由美國約翰·霍普金斯大學(xué)非營利部門比較項(xiàng)目進(jìn)行采納與推廣，至今作為全世界研究非營利組織最有影響力的標(biāo)準(zhǔn)模式，從而輻射了非營利部門在范圍、規(guī)模、結(jié)構(gòu)和資金等方面的比較研究。該標(biāo)準(zhǔn)運(yùn)用要素定義法即：組織性、自治性、民間性、非營利分配性、志愿性。 只要符合以上5個(gè)特征，即可被認(rèn)為屬于非營利部門。該標(biāo)準(zhǔn)是從非營利部門的定義角度出發(fā)，因此帶有社會(huì)學(xué)的定義痕跡，不過其依然強(qiáng)調(diào)“非營利分配性”。

2.“收入——成本”標(biāo)準(zhǔn)

該標(biāo)準(zhǔn)是聯(lián)合國國民收入統(tǒng)計(jì)系統(tǒng)的定義模式，其根據(jù)組織財(cái)產(chǎn)來源的不同，來確定該組織是否屬于非營利組織。因此其定義模式只是屬于法律定義模式的前提。聯(lián)合國于1993年根據(jù)其建立的國民收入統(tǒng)計(jì)系統(tǒng)將各國全部的經(jīng)濟(jì)劃分為5個(gè)部門：家庭、政府、金融性機(jī)構(gòu)、非金融性機(jī)構(gòu)和非營利組織?！胺菭I利組織”與其他四個(gè)部門的區(qū)別在于它的財(cái)產(chǎn)來源是成員或支持者的贈(zèng)與，并不是從事經(jīng)營性的銷售或服務(wù)。然而，這并不意味著非營利組織不從事有償?shù)纳唐蜂N售或服務(wù)，它的核心特征在于其提供的商品或者服務(wù)的價(jià)格要低于成本。

3.“功能——利益”標(biāo)準(zhǔn)

該標(biāo)準(zhǔn)以組織的功能為區(qū)分的依據(jù)，它認(rèn)為，只有為了“公共利益”或者為了“公共目的”成立的組織才屬于非營利組織?？梢钥闯?，該定義范式實(shí)際上認(rèn)為，“非營利”即為“公益”。然而，這是與社會(huì)生活脫節(jié)的。

原因在于，非營利組織的目的在現(xiàn)代社會(huì)呈現(xiàn)多元化的特征，最為典型表現(xiàn)在日本的立法中，立本立法認(rèn)為，現(xiàn)有的非營利法人不但具有公益性法人，還有互益法人。

4.“目的——利潤”標(biāo)準(zhǔn)

這個(gè)標(biāo)準(zhǔn)也是目前大多數(shù)國家采納的標(biāo)準(zhǔn)：首先，非營利法人是以不營利為目的的法人；其次，不以營利為目的體現(xiàn)為利潤禁止在法人成員中分配。“非營利性”并非意味著禁止賺取利潤，而是意味著對(duì)所賺取利潤的分配限制，這已成為兩大法系普遍接受的法理。

（三）小結(jié)——實(shí)踐與理論的回歸

無論是從比較法的角度還是從理論學(xué)說的角度，對(duì)于非營利的認(rèn)知，都取得了一定的共識(shí)：即目的為非營利，不能分配利潤。然而，對(duì)于剩余財(cái)產(chǎn)的分配，比較法以及學(xué)說都沒有在概念中進(jìn)行明確，留給了特別法進(jìn)行規(guī)定。比較法的差異與理論學(xué)說的爭議能夠讓我們“非營利”的認(rèn)知更為清晰。但是對(duì)于法律研究來說，最為適合應(yīng)該是“目的——利潤”標(biāo)準(zhǔn)，該標(biāo)準(zhǔn)既明確非營利的外部特征，又涉及到成員或者舉辦者的權(quán)利義務(wù)，是法律標(biāo)準(zhǔn)。

三、前《民法總則》時(shí)代對(duì)“非營利”的認(rèn)定——以民辦非企業(yè)單位為例

（一）組織法意義上對(duì)“非營利”的認(rèn)定

在《民法總則》制定之前，事業(yè)單位法人、社會(huì)團(tuán)體法人、基金會(huì)法人、民辦非企業(yè)單位法人是作為理念上的“非營利法人”存在的。社會(huì)團(tuán)體法人、基金會(huì)法人因自身特征的明確性，可以根據(jù)傳統(tǒng)“社團(tuán)法人——財(cái)團(tuán)法人”的分類模式確立起較為清晰的立法和適用制度；事業(yè)單位法人則由國家職能部門按照業(yè)務(wù)部門進(jìn)行確立，其確立和約束機(jī)制也比較容易確定。

但是，作為我國獨(dú)創(chuàng)的“民辦非企業(yè)單位法人”，其產(chǎn)生背景則是為了吸引民間投入?yún)⑴c公共事業(yè)，其多由傳統(tǒng)的事業(yè)單位改制而來，雖然在性質(zhì)上明確了“非營利”的屬性，但其立法和法律適用卻顯得極為混亂，表現(xiàn)為規(guī)則制定上的營利性與非營利性混雜，法律適用中的營利性規(guī)則與非營利性規(guī)則并行不悖。

1998年10月25日，國務(wù)院頒布《民辦非企業(yè)單位登記管理暫行條例》，確立“民辦非企業(yè)單位”制度，《暫行條例》第2條規(guī)定，“本條例所稱民辦非企業(yè)單位，是指企業(yè)事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體和其他社會(huì)力量以及公民個(gè)人利用非國有資產(chǎn)舉辦的，從事非營利性社會(huì)服務(wù)活動(dòng)的社會(huì)組織”，明確民辦非企業(yè)本單位的“非營利”特征，同時(shí)第3條第2款規(guī)定，民辦非企業(yè)單位不得從事營利性經(jīng)營活動(dòng)。

1999年12月28日，民政部頒布《民辦非企業(yè)單位登記暫行辦法》確立了“民辦非企業(yè)單位”組織類型，分為法人、合伙、個(gè)體三種?！稌盒修k法》將民辦非企業(yè)單位可以涉及的行業(yè)領(lǐng)域分為10大類，分別為：教育、衛(wèi)生、文化、科技、體育、勞動(dòng)、民政、社會(huì)中介服務(wù)、法律服務(wù)以及其他。《暫行辦法》第6條明確規(guī)定，“民辦非企業(yè)單位須在其章程草案或合伙協(xié)議中載明該單位的盈利不得分配，解體時(shí)財(cái)產(chǎn)不得私分?！本C合《暫行條例》和《暫行辦法》，民辦非企業(yè)單位的非營利性屬性得到明確，同時(shí)，明確了不得分配盈余，不得私分解體財(cái)產(chǎn)。非營利組織的三個(gè)特征全部得到國家立法機(jī)關(guān)明確認(rèn)可，可以說，這兩個(gè)文件建立起民辦非企業(yè)單位制度“非營利”的法規(guī)基礎(chǔ)。

前述關(guān)于民辦非企業(yè)單位的立法，基本確立了民辦非營利組織的法律框架，包括非營利組織的法律特征，治理結(jié)構(gòu)、行業(yè)范圍、退出機(jī)制等。在民辦非企業(yè)單位制度的大框架下，民辦學(xué)校、民辦醫(yī)療機(jī)構(gòu)、民辦博物館等其他民辦非營利組織有更為細(xì)化的規(guī)定。民辦非營利組織因其“非營利性“、“社會(huì)服務(wù)性”以及“公益性”，在設(shè)立與機(jī)構(gòu)運(yùn)作中，享受著諸多政策優(yōu)惠，集中表現(xiàn)為稅收優(yōu)惠。上述的規(guī)則也是作為組織法對(duì)于“非營利”的直接規(guī)定。

（二）管理法意義上對(duì)“非營利”的認(rèn)定

2007年《企業(yè)所得稅法》第26條，“企業(yè)的下列收入為免稅收入：（四）符合條件的非營利組織的收入”，同年頒布的《企業(yè)所得稅法實(shí)施條例》第84條，對(duì)前述非營利組織又做了更為詳細(xì)的說明，“企業(yè)所得稅法第二十六條第（四）項(xiàng)所稱符合條件的非營利組織，是指同時(shí)符合下列條件的組織：（一）依法履行非營利組織登記手續(xù)；（二）從事公益性或者非營利性活動(dòng)；（三）取得的收入除用于與該組織有關(guān)的、合理的支出外，全部用于登記核定或者章程規(guī)定的公益性或者非營利性事業(yè)；（四）財(cái)產(chǎn)及其孳息不用于分配；（五）按照登記核定或者章程規(guī)定，該組織注銷后的剩余財(cái)產(chǎn)用于公益性或者非營利性目的，或者由登記管理機(jī)關(guān)轉(zhuǎn)贈(zèng)給與該組織性質(zhì)、宗旨相同的組織，并向社會(huì)公告；（六）投入人對(duì)投入該組織的財(cái)產(chǎn)不保留或者享有任何財(cái)產(chǎn)權(quán)利；（七）工作人員工資福利開支控制在規(guī)定的比例內(nèi)，不變相分配該組織的財(cái)產(chǎn)。前款規(guī)定的非營利組織的認(rèn)定管理辦法由國務(wù)院財(cái)政、稅務(wù)主管部門會(huì)同國務(wù)院有關(guān)部門制定?！?2014年1月29日，財(cái)政部、國家稅務(wù)總局進(jìn)一步下發(fā)《關(guān)于非營利組織免稅資格認(rèn)定管理有關(guān)問題的通知》，更為詳細(xì)的對(duì)非營利組織的認(rèn)定規(guī)定了明確的條件：“依據(jù)本通知認(rèn)定的符合條件的非營利組織，必須同時(shí)滿足以下條件：（一）依照國家有關(guān)法律法規(guī)設(shè)立或登記的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體、基金會(huì)、民辦非企業(yè)單位、宗教活動(dòng)場所以及財(cái)政部、國家稅務(wù)總局認(rèn)定的其他組織；（二）從事公益性或者非營利性活動(dòng)；（三）取得的收入除用于與該組織有關(guān)的、合理的支出外，全部用于登記核定或者章程規(guī)定的公益性或者非營利性事業(yè)；（四）財(cái)產(chǎn)及其孳息不用于分配，但不包括合理的工資薪金支出；（五）按照登記核定或者章程規(guī)定，該組織注銷后的剩余財(cái)產(chǎn)用于公益性或者非營利性目的，或者由登記管理機(jī)關(guān)轉(zhuǎn)贈(zèng)給與該組織性質(zhì)、宗旨相同的組織，并向社會(huì)公告；（六）投入人對(duì)投入該組織的財(cái)產(chǎn)不保留或者享有任何財(cái)產(chǎn)權(quán)利，本款所稱投入人是指除各級(jí)人民政府及其部門外的法人、自然人和其他組織；（七）工作人員工資福利開支控制在規(guī)定的比例內(nèi)，不變相分配該組織的財(cái)產(chǎn)，其中：工作人員平均工資薪金水平不得超過上年度稅務(wù)登記所在地人均工資水平的兩倍，工作人員福利按照國家有關(guān)規(guī)定執(zhí)行；（八）除當(dāng)年新設(shè)立或登記的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體、基金會(huì)及民辦非企業(yè)單位外，事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體、基金會(huì)及民辦非企業(yè)單位申請(qǐng)前年度的檢查結(jié)論為‘合格；（九）對(duì)取得的應(yīng)納稅收入及其有關(guān)的成本、費(fèi)用、損失應(yīng)與免稅收入及其有關(guān)的成本、費(fèi)用、損失分別核算?！眅ndprint

以上稅收方面對(duì)于“非營利”的界定，基本上建立在《企業(yè)所得稅法實(shí)施條例》的基礎(chǔ)上。其與組織法對(duì)“非營利”的認(rèn)定更為嚴(yán)格。背后的原因在于非營利組織在稅收方面存在諸多優(yōu)惠。

2009年11月11日，財(cái)政部、國家稅務(wù)總局下發(fā)《關(guān)于非營利組織企業(yè)所得稅免稅收入問題的通知》，對(duì)非營利組織免稅收入的范圍作了概括：“非營利組織的下列收入為免稅收入：（一）接受其他單位或者個(gè)人捐贈(zèng)的收入；（二）除《中華人民共和國企業(yè)所得稅法》第七條規(guī)定的財(cái)政撥款以外的其他政府補(bǔ)助收入，但不包括因政府購買服務(wù)取得的收入；（三）按照省級(jí)以上民政、財(cái)政部門規(guī)定收取的會(huì)費(fèi)；（四）不征稅收入和免稅收入孳生的銀行存款利息收入；（五）財(cái)政部、國家稅務(wù)總局規(guī)定的其他收入。

（三）小結(jié)——組織法與管理法的認(rèn)知統(tǒng)一

可以說，無論是稅收相關(guān)方面的規(guī)定，還是民辦非企業(yè)單位法律體系所做的規(guī)定，它們對(duì)“非營利組織”的界定是一致的，都包含了“非營利”的三大特征：不以營利為目的；利潤禁止在法人成員之間分配；成員沒有剩余財(cái)產(chǎn)索取權(quán)。

四、“非營利”定性基礎(chǔ)上的《民法總則》非營利法人規(guī)范分析

《民法總則》除去針對(duì)事業(yè)單位法人、社會(huì)團(tuán)體法人、捐助法人的規(guī)定外，只有第87條和第95條對(duì)非營利法人進(jìn)行了原則規(guī)定。然而，因其總括性、綱領(lǐng)性的特征，依然有許多理論問題進(jìn)行分析。

（一）非營利法人能否進(jìn)行營利性經(jīng)營活動(dòng)

根據(jù)現(xiàn)有《民法總則》對(duì)非營利法人制度的規(guī)制角度看，以“目的+利潤”的定義方式并未涉及到是否允許非營利法人從事營利性經(jīng)營活動(dòng)。按照私法原則中“法不禁止即自由”的理念，理應(yīng)認(rèn)為非營利法人可以從事經(jīng)營活動(dòng)，只要其符合非營利的目的，保證不向出資者分配利潤。但回顧過往的法律實(shí)踐，則可以發(fā)現(xiàn)并非如此。2016年最新修訂的《社會(huì)團(tuán)體登記管理?xiàng)l例》第4條第2款明確對(duì)社會(huì)團(tuán)體從事營利性經(jīng)營活動(dòng)表達(dá)了否定的態(tài)度。1998年《民辦非企業(yè)單位登記管理暫行條例》第25條規(guī)定：民辦非企業(yè)單位有下列情形之一的，由登記管理機(jī)關(guān)予以警告，責(zé)令改正，可以限期停止活動(dòng)；情節(jié)嚴(yán)重的，予以撤銷登記；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任：（六）從事營利性的經(jīng)營活動(dòng)的。以上兩個(gè)條文只是原有非營利法人法規(guī)體系中對(duì)非營利法人從事營利性經(jīng)營活動(dòng)禁止的一個(gè)單方面表現(xiàn)。

從另一個(gè)角度觀察，非營利法人在通說和觀念上都享有國家的稅收優(yōu)惠，而這種特殊的待遇建立在對(duì)非法人組織的判斷上?！镀髽I(yè)所得稅法》第26條規(guī)定符合條件的非營利組織的收入為免稅收入，《企業(yè)所得稅法實(shí)施條例》第84條則進(jìn)而界定了符合條件的“非營利組織”的內(nèi)涵，認(rèn)為能夠得到免稅政策的只有從事公益性或者非營利性活動(dòng)的組織。因此，在《民法總則》對(duì)非營利法人進(jìn)行明確調(diào)整之前，我國立法都是對(duì)非營利法人從事營利性經(jīng)營活動(dòng)保持禁止的態(tài)度。

然而，社會(huì)實(shí)踐中非營利法人在能否從事營利性經(jīng)營活動(dòng)方面，又與法律法規(guī)的明文規(guī)定不相一致?，F(xiàn)實(shí)中諸多事業(yè)單位從事營利性的經(jīng)營活動(dòng)，例如經(jīng)營商品銷售、學(xué)術(shù)培訓(xùn)等。更為典型的表現(xiàn)在民辦非企業(yè)單位法人中。民辦非企業(yè)單位所從事的大量社會(huì)服務(wù)活動(dòng)都是遵循著市場原則，進(jìn)行著有償服務(wù)，且其商品或服務(wù)價(jià)格與一般經(jīng)營性的企業(yè)并不存在差異。 最為典型的體現(xiàn)在民辦學(xué)校的設(shè)立和實(shí)際活動(dòng)中。民辦學(xué)校在性質(zhì)上屬于民辦非企業(yè)單位，但是其在現(xiàn)實(shí)社會(huì)中又極為深度地參與市場的經(jīng)營，收取高額的學(xué)費(fèi)以取得收入。2013年頒布的《民辦教育促進(jìn)法》明確的規(guī)定民辦教育事業(yè)屬于公益性事業(yè)，因此可以享受國家規(guī)定的稅收政策。但是這一規(guī)定卻抵擋不住市場利益對(duì)舉辦者的誘惑，以致民辦學(xué)校呈現(xiàn)出企業(yè)化的運(yùn)作方式。司法裁判中，對(duì)于民辦學(xué)校的出資份額以及合理回報(bào)，法院也多引用諸如《公司法》等典型的營利性組織法的規(guī)定進(jìn)行判決。 因此，在《民辦教育促進(jìn)法》的修改過程中，立法者也意識(shí)到這一問題，并在第19條規(guī)定民辦學(xué)校的舉辦者可以選擇設(shè)立營利性或者非營利性民辦學(xué)校。與之相伴隨的是民辦醫(yī)院的營利性與非營利性組織類型的分化，因此，立法者實(shí)質(zhì)上是看到了非營利法人從事營利性經(jīng)營活動(dòng)這一現(xiàn)實(shí)，進(jìn)而實(shí)施的法律填補(bǔ)和修正措施。《民辦教育促進(jìn)法》第38條第2款規(guī)定，非營利性民辦學(xué)校的收費(fèi)辦法，須有政府制定，這也意味著非營利性學(xué)校喪失了從事營利性經(jīng)營活動(dòng)的空間。通過對(duì)民辦學(xué)校、民辦醫(yī)院營利性與非營利性的分開設(shè)立，立法者在試圖捍衛(wèi)非營利法人不得從事營利性經(jīng)營活動(dòng)的原則。

綜合來看，非營利法人從事營利性經(jīng)營活動(dòng)在《民法總則》制定之前在立法層面是被禁止的。但隨著民辦學(xué)校、民辦醫(yī)院諸如此類的非營利法人參與社會(huì)服務(wù)的深度增加，其從事營利性經(jīng)營活動(dòng)與非營利性經(jīng)營活動(dòng)的界限逐漸模糊，帶來的必將是更多地對(duì)該項(xiàng)原則的挑戰(zhàn)與突破。所以，與其面對(duì)不斷瓦解的原則，不如恪守非營利法人“目的+利潤”的底線：對(duì)非營利法人是否從事非營利活動(dòng)在所不問，只要求其通過經(jīng)營活動(dòng)獲得的利潤是為了公益或者其他非營利目的，并且所獲利潤不得向其成員或者舉辦者分配。

（二）非營利法人的目的：何為公益與其他非營利目的

普通法系與日本法中的非營利法人有公益法人和互益法人之分。公益即為“公共利益”，公益法人便是指以公益為活動(dòng)目的成立的法人，典型的諸如醫(yī)院、學(xué)校、慈善組織、基金會(huì)等。簡而言之，公益即為社會(huì)公共利益，是指不特定多數(shù)人的利益。 互益法人則是指非公益，也非營利，國內(nèi)諸多學(xué)者稱之為“中間法人”。 互益與公益不同，是指特定人的利益，比如行業(yè)協(xié)會(huì)、商會(huì)、兄弟會(huì)等?；ヒ娣ㄈ藚^(qū)別公益法人的典型特征在于：互益法人通常不從事社會(huì)服務(wù)的提供，且具有極強(qiáng)的人合性，為自利性法人。 我國《民法總則》對(duì)非營利法人的目的進(jìn)行的區(qū)分是否與公益法人與互益法人相對(duì)應(yīng)，需要結(jié)合我國的非營利法人的現(xiàn)實(shí)情況，即“其他非營利目的”是否指“互益”。

現(xiàn)有的事業(yè)單位法人、基金會(huì)法人以及民辦非企業(yè)單位在法律規(guī)則上都要求以公益為目的，這不存疑問。社會(huì)團(tuán)體法人則有區(qū)別。上文提到的行業(yè)協(xié)會(huì)、商會(huì)等都屬于社會(huì)團(tuán)體法人的具體表現(xiàn)形式。因此社會(huì)團(tuán)體法人存在以公益為目的的社會(huì)團(tuán)體法人和非以公益為目的的社會(huì)團(tuán)體法人。2016年修訂的《社會(huì)團(tuán)體登記管理?xiàng)l例》第2條規(guī)定，“本條例所稱社會(huì)團(tuán)體，是指中國公民自愿組成，為實(shí)現(xiàn)會(huì)員共同意愿，按照其章程開展活動(dòng)的非營利性社會(huì)組織?！?/p>

因此，《社會(huì)團(tuán)體登記管理?xiàng)l例》實(shí)際上明確了我國存在互益法人的形式。

我國《民法總則》之所以并未將非營利法人直接分為公益法人與互益法人抑或中間法人，原因或許在于《民法總則》對(duì)非營利法人的規(guī)定只是基礎(chǔ)性的和原則性的。非營利法人的規(guī)制依然需要特別法的存在。該特別法并非指原有的關(guān)于事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體、民辦非企業(yè)單位以及基金會(huì)的規(guī)定，該特別規(guī)定應(yīng)該在《民法總則》之外作為非營利法人的一般法地位存在。

五、結(jié)語

針對(duì)非營利法人立法來講，現(xiàn)有的規(guī)定繁雜但卻缺乏統(tǒng)一的理念指導(dǎo)，因此存在事業(yè)單位法人、社會(huì)團(tuán)體法人、民辦非企業(yè)單位法人等立法各行其是的局面?！睹穹倓t》對(duì)非營利法人的明確規(guī)定應(yīng)該作為非營利法人立法的良好開端。正如筆者所說，非營利法人的立法需要一部以一般法形式存在的法律，其應(yīng)該對(duì)非營利法人的含義、類型、組織形態(tài)、設(shè)立、變更、消滅、稅收政策等一整套作規(guī)則調(diào)整，進(jìn)而能夠形成關(guān)于非營利法人的制度基礎(chǔ)。在此基礎(chǔ)上，對(duì)原有非營利法人特別法律規(guī)則的調(diào)整和修補(bǔ)，才有理念上和制度上的指引。

注釋：

張力.財(cái)團(tuán)、社團(tuán)抑或其他——我國非營利法人主體構(gòu)造模式的選擇.學(xué)術(shù)探索.2008（6）.

稅兵.非營利法人概念疏議.安徽大學(xué)學(xué)報(bào)（哲學(xué)社會(huì)科學(xué)版）.2010（2）.

日本曾在2001年頒布《中間法人法》，確立了“中間法人”，但是2008年6月，日本通過《一般社團(tuán)法人和一般財(cái)團(tuán)法人法》、《公益社團(tuán)法人和公益財(cái)團(tuán)法人認(rèn)定法》和《相關(guān)上述法律實(shí)施的整備法》等三部法律廢除“中間法人”的概念。

稅兵.非營利法人解釋.法學(xué)研究.2007（5）.

金錦萍.論非營利法人從事商事活動(dòng)的現(xiàn)實(shí)及其特殊規(guī)則.法律科學(xué).2007（5）.

筆者以民辦非企業(yè)單位為關(guān)鍵詞，在北大法寶中搜集相關(guān)案例55個(gè)，其中與《公司法》相聯(lián)系的有24件之多。

江平、趙旭東.法人制度論.中國政法大學(xué)出版社.1996.53.

朱慶育.民法總論（第2版）.北京大學(xué)出版社.2014.431.

鄭景元.論我國農(nóng)村信用社的法律屬性.中國政法大學(xué)學(xué)報(bào).2013（2）.endprint