摘 要 近年來，隨著離婚率的不斷上升，更多離婚女的權(quán)益保護進入司法視野。土地承包經(jīng)營權(quán)是農(nóng)村中男女公民都享有的一項重要財產(chǎn)權(quán)利，承包地被征收征用帶來的利益分配矛盾在離婚男女之間表現(xiàn)的尤為突出，隨之而來的是“離婚女”要求分割承包地經(jīng)營權(quán)或土地相關(guān)收益的訴求不斷增加。因土地發(fā)包方式、鄉(xiāng)規(guī)民約不同，土地承包時間與婚姻關(guān)系確立時間不一，致使離婚男女之間土地承包經(jīng)營權(quán)分割的情況極為復雜，難度較大。司法實踐對“涉土承包經(jīng)營權(quán)”分割性質(zhì)認定、法院管轄權(quán)存在爭議，故對離婚婦女合法權(quán)益保護、男女平等實現(xiàn)極為不利。本文擬從土地承包經(jīng)營權(quán)分割的司法實踐現(xiàn)狀談起，對其性質(zhì)爭鳴進行解析，進而提出推動該項工作的對策，為維護“離婚女”應有權(quán)利提供理論和實踐支持。

關(guān)鍵詞 離婚女 土地承包經(jīng)營權(quán) 分割 實踐

作者簡介：葉再頌，臨海市人民法院。

中圖分類號：D922.3 文獻標識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2017.08.030

一、“涉土承包經(jīng)營權(quán)”分割的司法供給現(xiàn)狀

2012年至2016年，近五年，臨海法院離婚案件收案數(shù)呈不斷增長之勢，離婚人數(shù)也穩(wěn)中有升，具體見下表：

隨著離婚案件的增長，法院為減少審判中的涉農(nóng)矛盾，回避土地承包經(jīng)營權(quán)分割中的難題，對“離婚女”要求分割土地承包經(jīng)營權(quán)的訴求，持回避態(tài)度，較少立案審理此類案件。立案環(huán)節(jié)法院往往以該訴求涉及村民自治或政府先行處置為由建議當事人刪除該項訴求，當事人若在審理環(huán)節(jié)提出該訴求，法官基于介入困難、及時結(jié)案等考量，也會引導當事人 “甩外”處理。農(nóng)村“離婚女”日益增長的土地經(jīng)營權(quán)分割需求與司法的消極供給形成鮮明的對比，該現(xiàn)象或跟離婚案件中土地承包經(jīng)營權(quán)分割的性質(zhì)爭議有關(guān)。

二、“涉土承包經(jīng)營權(quán)”分割性質(zhì)的觀點爭鳴

（一）政府解決論

該觀點認為，土地承包經(jīng)營權(quán)不屬夫妻共同財產(chǎn)，應由政府處理有關(guān)爭議，法院不應介入。理由如下：《中華人民共和國土地管理法》第十六條規(guī)定：“土地所有權(quán)和使用權(quán)爭議，由當事人協(xié)商解決；協(xié)商不成的，由人民政府處理。單位之間的爭議，由縣級以上人民政府處理；個人之間、個人與單位之間的爭議，由鄉(xiāng)級人民政府或者縣級以上人民政府處理”。由此知之，個人（當含家庭成員之間）土地使用權(quán)產(chǎn)生爭議，亦即本文所述的土地使用權(quán)之一的承包經(jīng)營權(quán)產(chǎn)生爭議，應由政府、村級組織處理為妥。另，村集體擁有土地所有權(quán)，土地經(jīng)營權(quán)證亦由地方政府核發(fā)，根據(jù)《農(nóng)村土地承包法》規(guī)定，雙方當事人可以協(xié)商解決，也可請求村委會、鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）人民政府調(diào)解解決。

（二）法院審理論

該觀點認，法院完全可以根據(jù)承包土地的所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)分離的原則，對土地承包經(jīng)營權(quán)的分割做出裁判。理由如下：《婚姻法》第39條第二款規(guī)定：“夫或妻在家庭土地承包經(jīng)營中享有的權(quán)益等，應當依法予以保護”；中共中央、國務院辦公廳《關(guān)于切實維護農(nóng)村婦女土地承包權(quán)的通知》第五條規(guī)定：“有關(guān)人民政府和人民法院對侵害婦女土地承包權(quán)益的案件，應當依法及時受理?！背邪鼨?quán)人享有占有、使用、收益土地的權(quán)益，離婚時該用益物權(quán)屬夫妻共同財產(chǎn)權(quán)益，可分割，屬人民法院管轄范圍。最高人民法院關(guān)于《審理農(nóng)業(yè)承包合同糾紛案件若干問題的規(guī)定》第34條規(guī)定：“承包方是夫妻的，在承包合同履行期間解除婚姻關(guān)系的，就其承包經(jīng)營的權(quán)利、義務未達成協(xié)議，且雙方均具有承包經(jīng)營主體資格的，人民法院在處理離婚案件時，應當按照家庭人口、老人的贍養(yǎng)、未成年子女的撫養(yǎng)等具體情況，對其承包經(jīng)營權(quán)進行分割?！?/p>

（三）法院確認論

該觀點認為，法院在離婚訴訟中，如果對土地劃分進行判決，沒有法律依據(jù)。經(jīng)當事人協(xié)商或法院調(diào)解達成協(xié)議的，可在離婚調(diào)解書或判決書上予以確認，反之，不予處理。理由如下：《中華人民共和國農(nóng)村土地承包法》明確規(guī)定：“為穩(wěn)定和完善以家庭承包經(jīng)營為基礎(chǔ)、統(tǒng)分結(jié)合的雙層經(jīng)營體制，賦予農(nóng)民長期而有保障的土地使用權(quán)”，《中華人民共和國物權(quán)法》再次對該項權(quán)利進行重申。如果認真審閱，就能夠發(fā)現(xiàn)，承包方是家庭，而非某一個家庭成員，也就是說不是每一名成員就相對應某塊田地?！吨腥A人民共和國農(nóng)村土地承包法》、《中華人民共和國物權(quán)法》對家庭成員的土地分配，均未作出明文規(guī)定，所解決的糾紛是以一方為承包經(jīng)營戶為主體的矛盾。上述兩部法律均沒有對承包經(jīng)營戶以外的主體，如家庭成員之間土地分配作出規(guī)定。最高人民法院《關(guān)于審理涉及農(nóng)村土地承保糾紛案件適用法律問題的解釋》也明確規(guī)定：承包合同糾紛，以發(fā)包方和承包方為當事人。此外，還規(guī)定集體經(jīng)濟組織成員因未實際取得土地承包經(jīng)營權(quán)提起民事訴訟，人民法院應當告知其向有關(guān)行政主管部門申請解決。從事實和情理上分析，當初發(fā)包土地時，發(fā)包方是按照每一戶的人數(shù)分配土地的，而不是按照每一個成員對應某塊田地去分配。

三、推進“涉土承包經(jīng)營權(quán)”分割的對策

離婚后的農(nóng)村弱勢婦女分割不到土地承包經(jīng)營權(quán)，容易導致離婚男女矛盾繼續(xù)激化并長期化；或因女方處于弱勢，無法實際占有使用收益及處分，導致生活困難；或男方擅自將承包予以轉(zhuǎn)租但拒絕分配租金等行為，侵害離婚婦女正當權(quán)益?！吧嫱脸邪?jīng)營權(quán)”分割性質(zhì)存在爭議，各部門推諉扯皮是“離婚女”土地承包經(jīng)營權(quán)分割難以落實的重要原因，故應盡快明確各部門職權(quán)范圍，細化操作規(guī)程。為此，筆者建議如下：

（一）明確離婚婦女土地承包經(jīng)營權(quán)分割的職權(quán)部門

筆者認為，土地承包經(jīng)營權(quán)涉及土地的占有、使用、收益及處分。承包經(jīng)營權(quán)涉及到村民自治領(lǐng)域，與其他承包經(jīng)營權(quán)相比有鄉(xiāng)土地域性等特殊性，有關(guān)部門應從有利于問題解決的角度出發(fā)，根據(jù)各級部門的優(yōu)勢，對離婚婦女的土地承包經(jīng)營權(quán)分割問題作出明確規(guī)定，劃定分管范圍。政府側(cè)重于承包土地的實體分割，而法院側(cè)重于承包土地經(jīng)營權(quán)益的分配，如土地租金分配等。各部門應發(fā)揮各自優(yōu)勢，相互配合，形成合力。

（二）區(qū)別處理離婚婦女土地承包經(jīng)營權(quán)存在的四種不同情形

一是女方在結(jié)婚前在原居住地已分配土地，在離婚時提出與男方平均分割土地。

二是女方在婚前在原居住地分配到土地，離婚時子女由其撫養(yǎng)，提出與子女一起分割男方的土地。根據(jù)《中華人民共和國農(nóng)村土地承包法》第三十條的規(guī)定，女方雖然在結(jié)婚后的居住地沒有分配到土地，但在原居住地的土地承包經(jīng)營權(quán)并沒有喪失。因此，對于第一種及第二種情形，各級部門應不予支持。

三是女方在結(jié)婚前沒有在原居住地分配到土地，結(jié)婚后也沒有分配到土地，在離婚時提出與男方平均分割土地。對于第三種情況，人民法院應不予支持，家庭承包地的承包關(guān)系是發(fā)包方與承包方之間的權(quán)利義務關(guān)系，這種關(guān)系的變更須發(fā)包方同意，若人民法院通過判決和調(diào)解直接變更承包關(guān)系，是一種越權(quán)行為，但土地承包經(jīng)營權(quán)是農(nóng)村婦女最低限度的法律保障，關(guān)系農(nóng)村婦女的生存權(quán)，人民法院可提出司法建議，由當?shù)卮迕裎瘑T會或村民小組在集體經(jīng)濟組織內(nèi)進行調(diào)整，保護農(nóng)村離婚婦女的土地承包經(jīng)營權(quán)。

四是女方結(jié)婚前在原居住地沒有分配土地，結(jié)婚后分配到土地，提出與男方分割土地及土地收益。針對第四種情況，應根據(jù)法院和人民政府各自的優(yōu)勢，在具體承包土地實物分割時（占有權(quán)、使用權(quán)），由政府部門負責處理，村級組織積極配合處理更為妥當。因為分配過程中，需綜合考慮多方情況，如地塊的肥沃與貧瘠，距離村莊的遠與近，是水田還是旱田，交通和水利等多種因素。法官不是農(nóng)業(yè)方面專家，無法確認上述情況，自己心中無底，又無法律依據(jù)，往往不能作出正確而又讓人信服的判決結(jié)果，相反人民政府是土地的直管部門也對各級村組織有較大的影響力，因此更有利于事情的解決。當然，當事人自己能就此能協(xié)商一致的，人民法院制件裁判文書時可以予以確認。在土地承包經(jīng)營權(quán)（收益權(quán)）分割產(chǎn)生爭議時，人民法院應予受理并給予權(quán)利救濟。此外，經(jīng)法院調(diào)解離婚的案件占相當比例，若“離婚女”提出土地經(jīng)營權(quán)分割要求，法院可會同政府及村組織作必要的協(xié)調(diào)。村級組織是土地承包經(jīng)營權(quán)分割特別重要的力量，他們熟悉鄉(xiāng)土情況，有利問題解決，但他們受本村村民影響不愿介入此類糾紛，也使用問題難以解決，因此有關(guān)部門制定和落實農(nóng)村離婚婦女土地承包經(jīng)營權(quán)分割的具體實施辦法或更具實踐和操作意義。

當前，婦女離婚時土地承包經(jīng)營權(quán)如何保護法律沒有具體規(guī)定，司法實踐中往往難以處理，村（居）民委員會又往往缺少主動性和積極性，導致離婚婦女實際失去土地的情形并不少見。婦聯(lián)應依托鎮(zhèn)黨委政府，聯(lián)系司法所、人民調(diào)解委員會、村民委員會等有關(guān)組織，或提出建議，協(xié)調(diào)督促相關(guān)部門和基礎(chǔ)組織進行妥善處理，避免矛盾激化，帶來新的社會問題。