胡強(qiáng)勝+馬慧強(qiáng)

摘 要：當(dāng)前，理論界和實(shí)務(wù)界圍繞著實(shí)習(xí)學(xué)生與實(shí)習(xí)單位之間的法律關(guān)系、實(shí)習(xí)學(xué)生身份、賠償責(zé)任承擔(dān)主體等各方存有重大爭(zhēng)議。在實(shí)習(xí)過(guò)程中，大學(xué)生的人身權(quán)、健康權(quán)和生命權(quán)受到法律的保護(hù)。實(shí)習(xí)學(xué)生可根據(jù)勞務(wù)關(guān)系和侵權(quán)關(guān)系兩方面來(lái)主張救濟(jì)。

關(guān)鍵詞：大學(xué)生；實(shí)習(xí)；民事糾紛

一、實(shí)習(xí)期與試用期

在討論大學(xué)生與實(shí)習(xí)單位之間的法律關(guān)系之前，應(yīng)厘清“實(shí)習(xí)”的含義，并且區(qū)分“實(shí)習(xí)期”和“試用期”。

《職業(yè)學(xué)校學(xué)生實(shí)習(xí)管理規(guī)定》中規(guī)定：“職業(yè)學(xué)校學(xué)生實(shí)習(xí)，是指實(shí)施全日制學(xué)歷教育的中等職業(yè)學(xué)校和高等職業(yè)學(xué)校學(xué)生按照專業(yè)培養(yǎng)目標(biāo)要求和人才培養(yǎng)方案安排，由職業(yè)學(xué)校安排或者經(jīng)職業(yè)學(xué)校批準(zhǔn)自行到企（事）業(yè)等單位進(jìn)行專業(yè)技能培養(yǎng)的實(shí)踐性教育教學(xué)活動(dòng)?！倍谒痉▽?shí)踐中，法院對(duì)“實(shí)習(xí)”給出了不同的界定。如在《郭懿訴江蘇益豐大藥房連鎖有限公司勞動(dòng)爭(zhēng)議》一案中，南京市中級(jí)人民法院二審認(rèn)為：“實(shí)習(xí)，是指以學(xué)習(xí)為目的，到相關(guān)單位參加社會(huì)實(shí)踐，沒(méi)有工資，不存在由實(shí)習(xí)生與單位簽訂勞動(dòng)合同、明確崗位、報(bào)酬、福利待遇等情形?！?/p>

大學(xué)生實(shí)習(xí)一般分為就業(yè)型實(shí)習(xí)、勤工儉學(xué)型實(shí)習(xí)和培訓(xùn)型實(shí)習(xí)三種情況……培訓(xùn)型實(shí)習(xí)是作為學(xué)校教學(xué)計(jì)劃的一部分，由學(xué)校統(tǒng)一安排到實(shí)踐部門進(jìn)行的實(shí)習(xí)。該種實(shí)習(xí)應(yīng)被視為教學(xué)的一部分，這樣的實(shí)習(xí)不能視為就業(yè)，單位一般也不會(huì)對(duì)實(shí)習(xí)生支付報(bào)酬。在頂崗實(shí)習(xí)中，大學(xué)生的“實(shí)習(xí)期”有可能實(shí)質(zhì)上是“試用期”。就業(yè)型實(shí)習(xí)是指那些已經(jīng)達(dá)到法定勞動(dòng)年齡并以最終就業(yè)為目標(biāo)的大學(xué)生。在就業(yè)型實(shí)習(xí)中，大學(xué)生的“實(shí)習(xí)期”本質(zhì)上是“試用期。故對(duì)于大學(xué)生生與實(shí)習(xí)單位之間的法律關(guān)系，應(yīng)從實(shí)質(zhì)上進(jìn)行區(qū)分。

二、大學(xué)生實(shí)習(xí)勞動(dòng)關(guān)系的判斷

大學(xué)生實(shí)習(xí)單位的法律關(guān)系界定意義重大，直接關(guān)系到大學(xué)生人身?yè)p害賠償問(wèn)題。對(duì)大學(xué)生實(shí)習(xí)勞動(dòng)關(guān)系的判斷應(yīng)從實(shí)質(zhì)入手，充分保護(hù)大學(xué)生的合法權(quán)益。

大學(xué)生與實(shí)習(xí)單位是否存在勞動(dòng)關(guān)系。構(gòu)成勞動(dòng)關(guān)系，應(yīng)具備三個(gè)要素：具有建立勞動(dòng)關(guān)系的意思表示且意思表示一致，一方提供勞動(dòng)，一方提供報(bào)酬。故而對(duì)于大學(xué)生實(shí)習(xí)勞動(dòng)關(guān)系的判斷應(yīng)從三個(gè)以下步驟進(jìn)行。

首先，區(qū)分實(shí)習(xí)目的。大學(xué)生實(shí)習(xí)，一般具有三種目的。第一，就業(yè)前的準(zhǔn)備。這種實(shí)習(xí)大學(xué)生一般具有與實(shí)習(xí)單位建立勞動(dòng)關(guān)系的意思表示，實(shí)習(xí)單位也愿意在一段時(shí)間之后接受大學(xué)生為正式員工。第二，兼職類型。大多屬于短暫的兼職，以賺取一定生活費(fèi)為目的。此時(shí)，大學(xué)生并沒(méi)有與實(shí)習(xí)單位建立勞動(dòng)關(guān)系的意思表示，自然不存在與實(shí)習(xí)單位的勞動(dòng)關(guān)系。第三，高校統(tǒng)一安排的實(shí)習(xí)。這種實(shí)習(xí)屬于高校教學(xué)任務(wù)的延伸，不屬于勞動(dòng)關(guān)系的約束范圍。此時(shí)，大學(xué)生是為了完成學(xué)校安排的實(shí)習(xí)任務(wù)，并不是為了與實(shí)習(xí)單位建立勞動(dòng)關(guān)系。其次，識(shí)別大學(xué)生有無(wú)向?qū)嵙?xí)單位提供勞動(dòng)。如“掛名”現(xiàn)象。就不符合“在校生向?qū)嵙?xí)單位提供勞動(dòng)”的要求。另外，判斷實(shí)習(xí)單位有無(wú)向大學(xué)生提供報(bào)酬。構(gòu)成勞動(dòng)關(guān)系三個(gè)要素，缺一不可。在判斷雙方是否存在勞動(dòng)關(guān)系時(shí)，大學(xué)生的學(xué)生身份不應(yīng)成為阻礙事由。

三、大學(xué)生實(shí)習(xí)期間人身?yè)p害分析

在當(dāng)前司法實(shí)踐中，大學(xué)生實(shí)習(xí)期間人身?yè)p害賠償一般有以下三種處理方式：第一種，按照工傷處理。大學(xué)生實(shí)習(xí)期間人身受到損害，按照工傷處理的前提：大學(xué)生與實(shí)習(xí)單位構(gòu)成勞動(dòng)關(guān)系。根據(jù)《工傷保險(xiǎn)條例》第六十一條規(guī)定：“本條例所稱職工是指與用人單位存在勞動(dòng)關(guān)系的各種用工形式、各種用工期限的勞動(dòng)者。在實(shí)踐中，實(shí)習(xí)單位往往也不愿承認(rèn)與大學(xué)生構(gòu)成勞動(dòng)關(guān)系，進(jìn)而避免按照工傷處理。另外，若是大學(xué)生實(shí)習(xí)期間，與實(shí)習(xí)單位本質(zhì)上構(gòu)成了勞動(dòng)關(guān)系，邏輯上可按照工傷處理。

第二種，按照勞務(wù)關(guān)系處理。勞務(wù)關(guān)系是指提供勞務(wù)的一方為需要的一方以勞動(dòng)形式提供勞動(dòng)活動(dòng)，而需要支付約定的報(bào)酬的社會(huì)關(guān)系。但在現(xiàn)實(shí)中不敢如果按照勞務(wù)關(guān)系處理，有兩個(gè)方面的局限性：大學(xué)生的賠償結(jié)果受制于實(shí)習(xí)單位的經(jīng)濟(jì)實(shí)力；加重實(shí)習(xí)單位的責(zé)任，可能打消實(shí)習(xí)單位雇傭大學(xué)生的積極性。

第三種，按照一般民事侵權(quán)糾紛處理。大學(xué)生實(shí)習(xí)期間受到損害，在排除了前兩種救濟(jì)方式之后，還可選擇按照一般的民事侵權(quán)糾紛處理?！肚謾?quán)責(zé)任法》對(duì)于舉證責(zé)任作出了明確的規(guī)定，一般而言，“誰(shuí)主張誰(shuí)舉證”，特殊情形例外。在司法實(shí)踐中，大學(xué)生實(shí)習(xí)期間人身?yè)p害賠償糾紛按照侵權(quán)糾紛處理的較多。法院在進(jìn)行責(zé)任認(rèn)定時(shí)，往往根據(jù)相關(guān)主體（包括學(xué)校，實(shí)習(xí)單位，大學(xué)生）的過(guò)錯(cuò)程度，確定最終責(zé)任的承擔(dān)。

四、應(yīng)對(duì)策略

大學(xué)生，實(shí)習(xí)單位，大學(xué)生所屬學(xué)校，各自都應(yīng)采取必要措施保護(hù)自身合法權(quán)益。

大學(xué)生可從四個(gè)方面保護(hù)自己的合法利益。第一，在實(shí)習(xí)之前，應(yīng)與實(shí)習(xí)單位簽訂書面協(xié)議。書面協(xié)議的內(nèi)容應(yīng)盡量具體各方責(zé)任。第二，注意自身安全。第三，保存好相關(guān)證明材料，諸如實(shí)習(xí)協(xié)議；與公司的往來(lái)郵件等。第四，掌握勞動(dòng)關(guān)系的確認(rèn)規(guī)則，即先仲裁后訴訟。

實(shí)習(xí)單位可采取以下三個(gè)措施：第一，確認(rèn)身份。實(shí)習(xí)單位應(yīng)明確應(yīng)聘者身份，確認(rèn)其是否為大學(xué)生。第二，加強(qiáng)“大學(xué)生”的管理培訓(xùn)制度，如崗前培訓(xùn)，加班制度，專人指導(dǎo)等。第三，加強(qiáng)事前安全教育，并且采取防護(hù)措施。

大學(xué)生所屬學(xué)校。職業(yè)學(xué)校應(yīng)嚴(yán)格按照《職業(yè)學(xué)校學(xué)生實(shí)習(xí)管理規(guī)定》規(guī)定，組織學(xué)生實(shí)習(xí)。大學(xué)生所屬學(xué)校若不是職業(yè)學(xué)校，仍應(yīng)履行相應(yīng)的安全保障義務(wù)，采取必要措施保障大學(xué)生實(shí)習(xí)過(guò)程中的安全。

總之，大學(xué)生，實(shí)習(xí)單位，大學(xué)生所屬學(xué)校，各自應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。在實(shí)習(xí)過(guò)程中，大學(xué)生應(yīng)善于保護(hù)自身利益；實(shí)習(xí)單位也應(yīng)避免因“大學(xué)生實(shí)習(xí)”陷入糾紛；大學(xué)生所屬學(xué)校應(yīng)盡到安全保障義務(wù)。

參考文獻(xiàn)：

[1]《關(guān)于確立勞動(dòng)關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知》.

[2]教育部等五部門關(guān)于印發(fā)《職業(yè)學(xué)校學(xué)生實(shí)習(xí)管理規(guī)定》的通知.

[3]秦梓瀚.淺談大學(xué)生實(shí)習(xí)、兼職過(guò)程中的勞動(dòng)法問(wèn)題[J].勞動(dòng)保障世界，2014（3）.

[4]史菊紅.大學(xué)生實(shí)習(xí)期間的法律身份研究[D].蘭州：蘭州大學(xué)，2014.

[5]陳雪培.大學(xué)生實(shí)習(xí)權(quán)的法律救濟(jì)[D].廣西：廣西大學(xué)，2015.

作者簡(jiǎn)介：

胡強(qiáng)勝（1993～），男，漢族，安徽省六安市人，黑龍江大學(xué)2016級(jí)法律碩士（非法學(xué)）在讀研究生，法律碩士。

馬慧強(qiáng)（1992～），男，漢族，河南省鄭州市人，黑龍江大學(xué)2016級(jí)法律碩士（非法學(xué)）在讀研究生，法律碩士。