嚴(yán)學(xué)鋒

人為刀俎我為魚(yú)肉。董事會(huì)依法享有解聘董秘的職權(quán)，無(wú)需董秘本人同意。另一方面，不少中國(guó)上市公司的董秘被“魚(yú)肉”：涉嫌在很不公平合理乃至違規(guī)的情況下被迫辭職、被公開(kāi)解職，這相當(dāng)程度上可謂董秘之痛、中國(guó)公司治理之哀

“未征得本人同意，本人一直從事上市公司證券事務(wù)，不擅長(zhǎng)經(jīng)營(yíng)管理和工程建設(shè)，本人不同意本次解聘董事會(huì)秘書(shū)職務(wù)的議案”：2017年6月，上海中毅達(dá)股份有限公司（600610）董事李春蓉對(duì)解聘自己董秘職務(wù)的議案投了反對(duì)票，另一位董事投了棄權(quán)票、獨(dú)立董事張偉投了反對(duì)票。按張偉的說(shuō)法，本次解聘無(wú)事先與李春蓉溝通，未取得其同意。與當(dāng)事人無(wú)事先溝通的情況下，上市公司董事會(huì)通過(guò)正式議案公開(kāi)解除董秘的職務(wù)——何況該董秘身兼有投票權(quán)的董事，這種罕見(jiàn)背后的強(qiáng)勢(shì)可想而知、董秘的“弱勢(shì)”不難想象。人為刀俎我為魚(yú)肉。董事會(huì)依法享有解聘董秘的職權(quán)，無(wú)需董秘本人同意。另一方面，不少中國(guó)上市公司的董秘被“魚(yú)肉”：涉嫌在很不公平合理乃至違規(guī)的情況下被迫辭職、被公開(kāi)解職，這相當(dāng)程度上可謂董秘之痛、中國(guó)公司治理之哀。

控股股東之刀

股東選擇管理者是主流的公司治理模式。全球來(lái)看，持有股權(quán)是公司治理包括選擇管理者的硬實(shí)力，強(qiáng)調(diào)同股同權(quán)、實(shí)踐資本多數(shù)決的中國(guó)尤其如此。長(zhǎng)期以來(lái)，中國(guó)的上市公司，有控股股東的企業(yè)占大多數(shù)，股權(quán)高度分散的占比很小。實(shí)踐中，控股、一股獨(dú)大就是懸在董事、監(jiān)事、高管們頭上的一把“刀”。在金圓桌獎(jiǎng)“最具創(chuàng)新力董秘”得主、中國(guó)中車(chē)董秘謝紀(jì)龍看來(lái)，董秘應(yīng)該是上市公司合規(guī)運(yùn)作的堅(jiān)守者——不同于一般的高管，董秘在上市公司合規(guī)運(yùn)作（包括維護(hù)上市公司的合法權(quán)益、獨(dú)立性，而不僅僅是部分股東的利益）方面承擔(dān)重要職責(zé)，由是勤勉盡責(zé)的董秘容易和一些行權(quán)過(guò)于強(qiáng)勢(shì)、魯莽、私心太重、缺乏合規(guī)意識(shí)的主要股東包括其高層產(chǎn)生矛盾沖突，董秘很是辛苦、受委屈（一如，中國(guó)交建董秘劉文生對(duì)《董事會(huì)》表示，“通過(guò)有效的公司治理推動(dòng)企業(yè)健康發(fā)展，這是董秘非常重要的責(zé)任。由于你處在矛盾的焦點(diǎn)上，可能經(jīng)常會(huì)處在痛苦和矛盾當(dāng)中?！保酥翜S為魚(yú)肉，這顯然有失公平，甚至涉嫌違規(guī)。陳炳良可能是這方面的一個(gè)經(jīng)典案例。

2011年，上海國(guó)企上海儀電控股（集團(tuán)）推出“董秘輪崗制”：旗下4家上市公司，董秘們?cè)谄溟g輪任董秘。上海金陵（600621，現(xiàn)為華鑫股份）時(shí)任董秘陳炳良反對(duì)被輪崗。按陳炳良對(duì)《董事會(huì)》的說(shuō)法，輪崗是對(duì)董秘工作性質(zhì)的一種無(wú)知；“上市公司嚴(yán)重不獨(dú)立。大股東什么事情都管，像我們公司換一臺(tái)車(chē)子要批，出租房子、租個(gè)幾十個(gè)平方米也要往上報(bào)”，大股東是在操控董事會(huì)，控制公司經(jīng)營(yíng)。他稱，“上海儀電控股（集團(tuán)）公司部分領(lǐng)導(dǎo)醞釀已久出臺(tái)的董秘輪崗制，最大原因是儀電控股部分領(lǐng)導(dǎo)想蓄意打擊報(bào)復(fù)我”，“是一個(gè)蓄謀已久的打擊報(bào)復(fù)行為，因?yàn)槲衣男凶约旱亩芈氊?zé)而引起的所謂‘不聽(tīng)話，我阻止了儀電控股部分領(lǐng)導(dǎo)在公司運(yùn)作中的不規(guī)范行為，例如SMT板塊800萬(wàn)元補(bǔ)貼的事?！逼浞Q，現(xiàn)行體制下，你不聽(tīng)領(lǐng)導(dǎo)的，肯定要吃苦頭；若不管這些事，你自己也有責(zé)任，因?yàn)槿斡晒鞠拐垓v，上市公司的形象會(huì)很不好，像這幾年公司股價(jià)下來(lái)就和這有關(guān)系。

2012年2月，上海金陵召開(kāi)董事會(huì)，以6票贊成、1票反對(duì)、2票棄權(quán)通過(guò)了免除陳炳良董秘職務(wù)的議案。值得注意的，公司獨(dú)立董事共3位，1人反對(duì)、2人棄權(quán)：非獨(dú)立董事則全部贊成。反對(duì)者孟榮芳認(rèn)為，解聘董秘的理由不充分。在此次董事會(huì)上，陳炳良發(fā)言，“我認(rèn)為作為董秘要履行好其職責(zé)，做公司規(guī)范運(yùn)作的看門(mén)人，如果由此招致各種打擊報(bào)復(fù)，這既是董秘的不幸，更是市場(chǎng)的不幸。我想這種現(xiàn)象早晚會(huì)得到根治的，我期待著這一天的早日到來(lái)！最后我要說(shuō)的是，如果本次董事會(huì)的表決于我不利，我將繼續(xù)為自己的權(quán)利而抗?fàn)帲瑸樯鲜泄救w董秘的權(quán)利而抗?fàn)?，為證券市場(chǎng)的法則進(jìn)一步完善和完備而繼續(xù)抗?fàn)帲　?次上書(shū)上交所、3次上書(shū)上海證監(jiān)局，履職董秘長(zhǎng)達(dá)20年、中國(guó)資本市場(chǎng)最資深的董秘之一的陳炳良以被免職結(jié)局，其后沒(méi)有出任上市公司董秘。特別值得一提的是，當(dāng)年4月，上海金陵公告獨(dú)董孟榮芳女士因認(rèn)為公司治理存在缺陷而辭職。整體來(lái)看，陳炳良被解職，不公平合理乃至違規(guī)的可能性不小。董秘如因勤勉盡責(zé)而被打擊報(bào)復(fù)，是公司治理的悲哀。

長(zhǎng)久以來(lái)，以和為貴、家丑不可外揚(yáng)是中國(guó)的主流文化。上市公司是公眾公司，監(jiān)管機(jī)構(gòu)、成千上萬(wàn)的股東、大量媒體、公眾盯著，涉及董秘的激烈矛盾沖突如上海金陵這般體現(xiàn)、“家丑”如此外揚(yáng)非常罕見(jiàn)，從中可一窺董秘被“魚(yú)肉”后的無(wú)助：控股股東就是刀俎，《上海證券交易所股票上市規(guī)則》“上市公司解聘董事會(huì)秘書(shū)應(yīng)當(dāng)有充分的理由，不得無(wú)故將其解聘”的規(guī)定、全部獨(dú)董的棄權(quán)及反對(duì)、董秘多次上書(shū)監(jiān)管機(jī)構(gòu)、起訴均無(wú)效。

李春蓉事件，可能是控股股東替換后公司治理亂象的一部分。中國(guó)紡織機(jī)械股份有限公司2014年更名中毅達(dá)，上海國(guó)資退出，實(shí)際控制人變?yōu)榇笊昙瘓F(tuán)董事長(zhǎng)何曉陽(yáng)：國(guó)企變民企。其后2年多，中毅達(dá)高層更替極其頻繁，其中董事長(zhǎng)換了3次、總經(jīng)理?yè)Q了4次，多位董事包括獨(dú)立董事、副總經(jīng)理、財(cái)務(wù)總監(jiān)離職。董秘2016年5月辭職后，生于1983年的李春蓉2016年6月出任董秘，一年后被解職，議案以6票同意、2 票反對(duì)（董事李春蓉、獨(dú)立董事張偉）、1 票棄權(quán)（董事楊永華）通過(guò)。張偉的反對(duì)理由：本次解聘無(wú)事先與李春蓉溝通，未取得其同意，且無(wú)發(fā)現(xiàn)李春蓉在職期間，有《上海證券交易所股票上市規(guī)則》需要解聘的情形；本次解聘無(wú)合理充分之理由。董事楊永華的棄權(quán)理由：公司信披是一項(xiàng)重要工作，鑒于證代剛辭職和公司實(shí)際，目前調(diào)整時(shí)機(jī)不成熟。中毅達(dá)2017年6月19日公告，之前披露的實(shí)際控制人何曉陽(yáng)稱，其已于去年簽署不可撤銷(xiāo)授權(quán)委托書(shū)，委托兩家企業(yè)分別行使其在上市公司控股股東大申集團(tuán)的股東權(quán)利，其本人不再行使大申集團(tuán)控股股東的權(quán)利：實(shí)際控制人涉嫌信息披露違規(guī)。如果控股股東“上梁不正”，高管包括董秘們自然難以安身。

伴董事長(zhǎng)如伴虎

職權(quán)同樣是很大的實(shí)力，特別是董事長(zhǎng)：普遍被視為公司的最高領(lǐng)導(dǎo)人、“一把手”，即使本身幾無(wú)持股。理論上，董事長(zhǎng)和董秘具有很強(qiáng)的親密關(guān)系：董秘由董事長(zhǎng)提名是中國(guó)公司治理的通行做法；董事長(zhǎng)是董事會(huì)的召集人、董事會(huì)運(yùn)作的第一責(zé)任人，董秘及其領(lǐng)導(dǎo)的董辦是董事會(huì)日常工作的支撐機(jī)構(gòu)，董事長(zhǎng)的工作需要董秘給力、董秘的工作極其需要董事長(zhǎng)的重視與支持。實(shí)踐中，董秘往往是董事長(zhǎng)非常信任之人，一些董秘相當(dāng)程度上成為“董事長(zhǎng)的秘書(shū)”，董秘的調(diào)職升職加薪很受益于（同時(shí)受制于）董事長(zhǎng)。

從正向來(lái)看，作為熟悉上市公司合規(guī)運(yùn)作的專(zhuān)業(yè)人士，董秘的給力是董事長(zhǎng)降低履職風(fēng)險(xiǎn)的重要保障：一如新興際華董秘徐建華所言，“在董事會(huì)規(guī)范運(yùn)作上責(zé)無(wú)旁貸，同時(shí)要追求高效。我做董秘原則性很強(qiáng)，違反原則、章程的事情，不管是誰(shuí)都不行。實(shí)際上，堅(jiān)持原則是對(duì)董事長(zhǎng)、總經(jīng)理、企業(yè)真正的負(fù)責(zé)，更是對(duì)自己最大的負(fù)責(zé)”。先后任職美邦服飾、璞泰來(lái)董秘的韓鐘偉對(duì)《董事會(huì)》表示，董秘在上市公司治理中應(yīng)是董事長(zhǎng)的益友，很多時(shí)候董秘要扮演“御史大夫”的角色，維護(hù)全體股東的利益，對(duì)員工、對(duì)社會(huì)要有責(zé)任感。古話是，伴君如伴虎。如果董事長(zhǎng)過(guò)于強(qiáng)勢(shì)霸道、合規(guī)意識(shí)不足，原本是“親信”的董秘在其中的建設(shè)性作用會(huì)很有限，結(jié)果是自己被迫出局包括成董事長(zhǎng)違規(guī)的替罪羊、跟著遭殃。F君可能是其中的一個(gè)典型。

在A上市公司“出事”之前，F(xiàn)君的董秘生涯順利，曾兼任董事。然而，因?yàn)樾畔⑴哆`法，A公司的眾多董事包括董事長(zhǎng)、高管被監(jiān)管機(jī)構(gòu)處罰，F(xiàn)君被予以警告并罰款：此舉意味著其董秘職業(yè)的“斷崖”。這個(gè)任職逾10年的資深董秘去職，降為中層后，離開(kāi)該企業(yè)，迄今不再任職董秘。按F君的說(shuō)法，公司、相關(guān)人員被處罰，主要是因?yàn)楣径麻L(zhǎng)的胡作非為、其間其對(duì)董事長(zhǎng)的多次勸說(shuō)無(wú)效：一度是只輕微處罰、可能不被處罰的，被董事長(zhǎng)弄成受到較為嚴(yán)重的處罰。稱董秘高風(fēng)險(xiǎn)，私下里F君破口大罵該董事長(zhǎng)。

陳炳良離職與董事長(zhǎng)也有很大關(guān)系。陳炳良稱，推行董秘輪崗制，董事長(zhǎng)利用自己的權(quán)力，簡(jiǎn)單、粗暴、卑劣地要求其輪崗，體現(xiàn)他對(duì)人的極不尊重，和對(duì)證券市場(chǎng)規(guī)則的無(wú)視。其稱，此前董事長(zhǎng)壓著總經(jīng)理、總會(huì)計(jì)師，要趕快解決搬遷補(bǔ)償：該事項(xiàng)被陳炳良認(rèn)為損害上市公司利益。陳炳良提醒說(shuō)誰(shuí)敢簽字，誰(shuí)簽字誰(shuí)負(fù)責(zé)。后來(lái)此事解決，上海金陵沒(méi)有出費(fèi)用。陳炳良稱，“一種良好的董秘和董事長(zhǎng)的關(guān)系就是他尊重我，我尊重他。我們?cè)瓉?lái)的董事長(zhǎng)、現(xiàn)在的總經(jīng)理，凡是和上市公司規(guī)則有關(guān)的事情都會(huì)問(wèn)我，他們尊重了我，我就會(huì)跟他們分析后果、支招。有時(shí)候董事長(zhǎng)、總經(jīng)理不注意時(shí)，我就給他們一些提醒，不會(huì)越權(quán)。但是，如果董事長(zhǎng)只考慮自己的利益，遲早要倒霉的?，F(xiàn)在，一些有大股東的民企、國(guó)企，董秘實(shí)際上是為董事長(zhǎng)服務(wù)，好多人也講董秘就是董事長(zhǎng)秘書(shū)，這是不對(duì)的。董秘不僅對(duì)董事長(zhǎng)負(fù)責(zé)，更多是對(duì)董事會(huì)負(fù)責(zé)，其實(shí)應(yīng)該對(duì)公司負(fù)責(zé)?！?/p>

抗?fàn)幍暮s翰的離職，與作為實(shí)際控制人的董事長(zhǎng)，“自然”有關(guān)。2017年7月3日，榮安地產(chǎn)股份有限公司（000517）召開(kāi)董事會(huì)，以8票同意、1票反對(duì)、0票棄權(quán)通過(guò)聘任高級(jí)管理人員的議案，其中由董事長(zhǎng)王久芳代行董秘職責(zé)，直至公司正式聘任董秘。董事胡約翰的反對(duì)理由：對(duì)董事會(huì)換屆后新一屆董事會(huì)未續(xù)聘其本人擔(dān)任董事會(huì)秘書(shū)提出異議，并對(duì)董事長(zhǎng)代行董事會(huì)秘書(shū)職責(zé)的適格性、獨(dú)立性提出異議。王久芳為公司實(shí)際控制人。任職董秘長(zhǎng)達(dá)12載的胡約翰由此離任董秘。

賈東焰離職與董事長(zhǎng)有多大關(guān)系，可能是懸案。2015年，中國(guó)上市公司出現(xiàn)史無(wú)前例的“停牌潮”。當(dāng)年7月，焦作萬(wàn)方（000612）董事會(huì)公告稱，賈東焰因違反公司信息披露管理制度，擅自發(fā)布停牌公告，已不適宜繼續(xù)擔(dān)任公司董秘職務(wù)，經(jīng)公司董事長(zhǎng)蔣英剛提議，會(huì)議決定解聘賈東焰董秘職務(wù)，同時(shí)解聘賈東焰副總經(jīng)理職務(wù)。賈東焰2001年起任職焦作萬(wàn)方董秘：法學(xué)碩士、曾任律師、董秘經(jīng)驗(yàn)超14年的資深董秘，栽倒在了最基本的發(fā)布公告上，似有蹊蹺？

一個(gè)極其殘酷的現(xiàn)實(shí)是，董事長(zhǎng)和董秘之間有著極大的差距：民企，董事長(zhǎng)往往是主要股東/代理人，身家相對(duì)豐厚，被處罰后即便離職，其生意、生活有底氣，董秘則往往是職業(yè)經(jīng)理人，被處罰后離職，對(duì)其職業(yè)生涯是重大打擊，損失大，無(wú)身家豐厚作為支撐；國(guó)企，董事長(zhǎng)往往是體制內(nèi)身份，被行政處罰后其往往會(huì)有體制內(nèi)的退路，董秘被行政處罰后難以有體制內(nèi)的退路，損失大、前途堪憂。這意味著，一方面，作為調(diào)職升職加薪很受益于董事長(zhǎng)的董秘，如果不盡力遏制董事長(zhǎng)違規(guī)、縱容董事長(zhǎng)違規(guī)，說(shuō)到底是不盡責(zé)、犯傻（董事長(zhǎng)違規(guī)，董秘往往會(huì)跟著倒霉）；另一方面，作為調(diào)職升職加薪很受制于董事長(zhǎng)的董秘，因?yàn)楸M責(zé)維護(hù)上市公司合規(guī)、在違規(guī)方面勸阻董事長(zhǎng)從而被董事長(zhǎng)報(bào)復(fù)、離職，則屬不合理乃至涉嫌違規(guī)，是董秘的劇痛、另一種犯傻。處理這種兩難，折磨董秘的智慧。

監(jiān)管要命

合規(guī)運(yùn)作是上市公司的生命線。在上市公司合規(guī)運(yùn)作中，董秘作用很大。陳炳良稱，董秘應(yīng)該做公司規(guī)范運(yùn)作的“看門(mén)人”；金圓桌獎(jiǎng)“功勛董秘”得主、中國(guó)鐵建董秘余興喜認(rèn)為，如果沒(méi)有董秘制度，中國(guó)上市公司的合規(guī)和公司治理不可能達(dá)到現(xiàn)在的水平。有效的監(jiān)管（外部治理）是促進(jìn)企業(yè)合規(guī)的重要力量。實(shí)踐中，一些董秘不同程度地被公司的違規(guī)行為“牽連”，在自己沒(méi)有受到監(jiān)管處罰、或自身并無(wú)多大問(wèn)題但監(jiān)管從嚴(yán)的情況下，離開(kāi)董秘崗位，可謂“監(jiān)管要命”。

2013年11月，黑龍江北大荒農(nóng)業(yè)股份有限公司（600598）因信息披露涉嫌違反證券法律法規(guī)，遭證監(jiān)會(huì)調(diào)查，之前數(shù)天任職達(dá)15年的資深董秘史曉丹被董事會(huì)解職。2016年，證監(jiān)會(huì)發(fā)布行政處罰決定書(shū)，北大荒10多位董事、高管被處罰包括警告、罰款、市場(chǎng)禁入，不包括時(shí)任董秘。史曉丹的安慰是，被解除副總經(jīng)理兼董秘職務(wù)后，其轉(zhuǎn)任監(jiān)事會(huì)主席至今。問(wèn)題是，董秘具有較為鮮明的“資產(chǎn)專(zhuān)用性”特征。專(zhuān)用性的特征是，具有專(zhuān)用性的資產(chǎn)與特定的資產(chǎn)相聯(lián)系，如果改作他用則其能形成的價(jià)值明顯降低，因而其價(jià)值也降低?！氨救艘恢睆氖律鲜泄咀C券事務(wù)，不擅長(zhǎng)經(jīng)營(yíng)管理和工程建設(shè)”的中毅達(dá)董秘李春蓉，改任副總經(jīng)理后，可能意味著價(jià)值明顯降低。史曉丹同樣如此？

劉峰可能是受牽連？2017年1月，深交所對(duì)甘肅皇臺(tái)酒業(yè)股份有限公司（000995）董事長(zhǎng)盧鴻毅給予公開(kāi)譴責(zé)處分；對(duì)董秘劉峰給予通報(bào)批評(píng)處分。皇臺(tái)酒業(yè)2015年年報(bào)顯示，全年實(shí)現(xiàn)利潤(rùn)總額967.36萬(wàn)元，凈利潤(rùn)634.41萬(wàn)元，其中收到葡萄酒產(chǎn)業(yè)發(fā)展補(bǔ)助資金500萬(wàn)元，被確認(rèn)為營(yíng)業(yè)外收入——公司2015年年報(bào)實(shí)際虛增500萬(wàn)元營(yíng)業(yè)外收入。根據(jù)甘肅證監(jiān)局行政處罰責(zé)任認(rèn)定結(jié)果，盧鴻毅作為皇臺(tái)酒業(yè)董事長(zhǎng)，聯(lián)系甘肅省酒類(lèi)商品管理局出具批復(fù)，并籌集虛構(gòu)補(bǔ)助資金。深交所認(rèn)為，盧鴻毅直接參與虛構(gòu)政府補(bǔ)助，對(duì)上述違規(guī)行為負(fù)有主要責(zé)任。吳生元作為副董事長(zhǎng)和主管會(huì)計(jì)工作的負(fù)責(zé)人，李宏林作為財(cái)務(wù)總監(jiān)，萬(wàn)玉龍作為獨(dú)立董事和董事會(huì)審計(jì)委員會(huì)主任委員，均具有會(huì)計(jì)專(zhuān)業(yè)背景，就虛構(gòu)專(zhuān)項(xiàng)補(bǔ)助資金事項(xiàng)應(yīng)承擔(dān)較高的注意義務(wù)；劉峰作為董事會(huì)秘書(shū)，負(fù)責(zé)組織和協(xié)調(diào)皇臺(tái)酒業(yè)信息披露事務(wù)；薛效忠參與了專(zhuān)項(xiàng)補(bǔ)助資金的申報(bào)和批文的取回。劉峰董秘離開(kāi)公司。此案例中，上市公司信息披露違規(guī)，董秘作為信息披露事務(wù)組織者，承擔(dān)不小的責(zé)任乃至“監(jiān)管要命”——因監(jiān)管原因離職、難以再出任董秘：即使監(jiān)管并未十分明晰認(rèn)定董秘在違規(guī)事件中的責(zé)任大小。此制度設(shè)計(jì)對(duì)董秘來(lái)說(shuō)可能過(guò)于嚴(yán)厲，有失公平？這可能是公司治理特別是監(jiān)管規(guī)則需要重新審視、乃至反思之處。過(guò)猶不及，過(guò)于嚴(yán)厲的監(jiān)管同樣可能是公司治理的悲哀。如果再對(duì)比一下監(jiān)管對(duì)董秘的保護(hù)力度，結(jié)論可能更是如此。

證監(jiān)會(huì)發(fā)布，2017年上半年，貫徹落實(shí)依法全面從嚴(yán)的監(jiān)管執(zhí)法原則，嚴(yán)格高效規(guī)范文明開(kāi)展行政處罰工作，共作出113項(xiàng)行政處罰決定，罰沒(méi)款共計(jì)63.61億元，較去年同期增長(zhǎng)149%，對(duì)30人實(shí)施市場(chǎng)禁入，接近去年全年水平；上半年處理信息披露違法案件24起，內(nèi)幕交易案件24起，操縱市場(chǎng)案件14起，中介機(jī)構(gòu)違法案件12起，短線交易案件6起，違法減持股票案件6起。依法全面從嚴(yán)監(jiān)管的背景下，上市公司董秘的履職壓力、風(fēng)險(xiǎn)勢(shì)必加大。2014年-2016年，中國(guó)上市公司董秘的離職人數(shù)分別為525人、662人、377人；2017年第一季度，118名董秘離職。其中多少是被魚(yú)肉？應(yīng)強(qiáng)有力地反思董秘之痛及中國(guó)公司治理之哀？