劉昊英

【摘 要】在大眾創(chuàng)業(yè)、大力發(fā)展互聯(lián)網(wǎng)商務(wù)的經(jīng)濟(jì)政策下，我國的經(jīng)濟(jì)發(fā)展取得了更高的成就，進(jìn)一步開放、競爭的市場(chǎng)讓企業(yè)法人的生存越來越激烈，不少企業(yè)法人為追求盈利而不擇手段，利用法律漏洞和擦邊球行為侵害消費(fèi)者的合法權(quán)益，因此研究當(dāng)前企業(yè)常見的灰色營銷行為并論證其違法性，對(duì)完善立法、推進(jìn)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展具有重要意義。

【關(guān)鍵詞】企業(yè)法人；六種“灰色”；營銷行為；法理學(xué)分析

一、問題提出

2014年9月，國務(wù)院總理李克強(qiáng)在夏季達(dá)沃斯論壇上首次提出了“大眾創(chuàng)業(yè)、萬眾創(chuàng)新”的號(hào)召，①隨后李克強(qiáng)總理又在2015年政府工作報(bào)告中將“大眾創(chuàng)業(yè)、萬眾創(chuàng)新”正式列為中國經(jīng)濟(jì)發(fā)展新模式?？梢哉f，在中國經(jīng)濟(jì)的飛速發(fā)展和市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的深度改革中，國內(nèi)企業(yè)法人的競爭與對(duì)抗已然進(jìn)入白熾化階段，傳統(tǒng)的營銷模式也正快速向網(wǎng)絡(luò)營銷模式蛻變。在此背景下，大量的公司企業(yè)各顯其神、盡顯其能的創(chuàng)造出各種新型營銷模式，以增強(qiáng)自身的生存能力。然而企業(yè)法人的逐利性本質(zhì)，難以避免的產(chǎn)生了其營銷行為在利潤性和合法性之間的矛盾，各種“擦邊球”行為也層出不窮，本文將初步列舉一些目前常見的灰色擦邊球行為，并進(jìn)一步分析其非法性本質(zhì)。

二、對(duì)企業(yè)法人六種灰色營銷行為的分析

就目前而言，企業(yè)的灰色營銷行為有“太子換貍貓”、“人工早產(chǎn)”、“概率混搭”、“虛假搶購”、“死無對(duì)證”和“水軍造勢(shì)”等方式，這六種典型灰色擦邊球行為無一不在侵害著消費(fèi)者的權(quán)益，破壞著市場(chǎng)的公平和公正。因此下文將對(duì)前述的六種營銷行為進(jìn)行逐一論證。

（一）灰色太子換貍貓

“太子換貍貓”是指企業(yè)對(duì)某一產(chǎn)品的初期宣傳與量產(chǎn)實(shí)際產(chǎn)品明顯不符的行為。這種營銷的實(shí)質(zhì)是通過產(chǎn)品樣機(jī)或者發(fā)布會(huì)來博得消費(fèi)者和媒體的眼光，但在實(shí)際量產(chǎn)時(shí)進(jìn)行隱蔽的簡配，最終欺騙消費(fèi)者的合法權(quán)益，但由于立法的滯后和不完善，目前“太子換貍貓”式營銷大量存在，任由此類行為的泛濫，將會(huì)嚴(yán)重削弱市場(chǎng)信用狀況。

（二）人工早產(chǎn)

“人工早產(chǎn)”是指企業(yè)在產(chǎn)品初期宣傳中所承諾的重要特性、核心功能等，在產(chǎn)品發(fā)售后并不能及時(shí)實(shí)現(xiàn)的情況。這種情況有三種表現(xiàn)方式，分別是發(fā)售時(shí)沒有實(shí)現(xiàn)但在隨后短期內(nèi)實(shí)現(xiàn)；發(fā)售時(shí)沒有實(shí)現(xiàn)直到質(zhì)保期間即將到期時(shí)才實(shí)現(xiàn)；發(fā)售時(shí)沒有實(shí)現(xiàn)且質(zhì)保期過后也沒有實(shí)現(xiàn)。無論是前述哪種表現(xiàn)方式，“人工早產(chǎn)”式的營銷既不合理也不合法，必須通過立法加以規(guī)制。

（三）概率混搭

“概率混搭”是指企業(yè)在產(chǎn)品宣傳中，將產(chǎn)品的配件或功能進(jìn)行概率混搭。例如將某款手機(jī)的攝像頭型號(hào)以“或A或B”的形式標(biāo)注（并且A的知名性遠(yuǎn)大于B，A與B的檔次、成本也有實(shí)際差異），也即告知消費(fèi)者同款產(chǎn)品會(huì)概率性搭配不同的配件或功能。這種營銷手段表面上看企業(yè)已經(jīng)履行了法定告知義務(wù)，但實(shí)際上卻是一種極其低劣的灰色營銷行為。企業(yè)可以用A型攝像頭來突出宣傳，但在實(shí)際生產(chǎn)中卻將99%的產(chǎn)品配置為B型攝像頭，并將搭配A攝像頭的1%的部分分配給網(wǎng)絡(luò)水軍、槍手，偽裝成普通用戶發(fā)布電子公告，營造出確有裝配A型攝像頭手機(jī)的假象。這種營銷方式一方面侵害消費(fèi)者的公平交易權(quán)知情權(quán)，另一方面卻成功的規(guī)避了法律風(fēng)險(xiǎn)，逃脫了現(xiàn)行法律的制裁，并且導(dǎo)致調(diào)查取證難度也非常大。

（四）虛假搶購

隨著小米公司的“饑渴營銷”策略一炮走紅，引起國內(nèi)各領(lǐng)域、各級(jí)別的廠商紛紛效仿。網(wǎng)絡(luò)搶購式銷售，以及其進(jìn)一步演變出的“眾籌”式銷售，是另外一種灰色營銷行為。企業(yè)通過肆無忌憚的數(shù)據(jù)造假，將少量的產(chǎn)品投放到搶購渠道，而將絕大多數(shù)產(chǎn)品投放到隱秘的官方渠道進(jìn)行銷售（這些渠道被稱之為官方黃牛）。這些偽裝成普通商家的渠道，將產(chǎn)品大幅度加價(jià)后出售（加價(jià)幅度甚至高出原價(jià)一倍以上），為應(yīng)對(duì)行政機(jī)關(guān)的調(diào)查，企業(yè)還可以通過雇傭網(wǎng)絡(luò)水軍使用專業(yè)的搶購工具和特定網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行搶購。這種行為可謂將“欺詐”發(fā)揮的淋漓盡致，并且因缺乏立法規(guī)制而輕易逃脫法律的制裁，必須盡快加以規(guī)制。

（五）死無對(duì)證

近年來多起事件表明，通過網(wǎng)絡(luò)宣傳銷售的企業(yè)，往往在某些情況下會(huì)“十分積極”的修改網(wǎng)頁數(shù)據(jù)，銷毀之前的承諾和描述，進(jìn)而達(dá)到虛假宣傳、逃脫制裁的目的。對(duì)此應(yīng)當(dāng)在立法上盡快推行交易快照紙質(zhì)化、本地化，消費(fèi)者可以選擇將交易快照下載到本地或者要求電商提供紙質(zhì)交易快照。

（六）跳梁小丑

雇傭“網(wǎng)絡(luò)水軍”發(fā)布產(chǎn)品評(píng)測(cè)，在評(píng)測(cè)中避重就輕、弄虛作假可以說是企業(yè)最安全、成本最為低廉的灰色營銷途徑。網(wǎng)絡(luò)水軍的行為并非個(gè)人行為，其在發(fā)布宣傳和評(píng)測(cè)時(shí)具有企業(yè)官方身份，具有正式的法律后果。但這層關(guān)系卻因互聯(lián)網(wǎng)的匿名性而變得極其隱蔽，進(jìn)而只能定性為媒體的自由言論行為。為了規(guī)制這種行為，建議由企業(yè)承擔(dān)證明評(píng)測(cè)發(fā)布人與企業(yè)不存在雇傭關(guān)系，若無法證明則推定存在雇傭關(guān)系，進(jìn)而確定企業(yè)虛假宣傳的法律責(zé)任。

三、總結(jié)

上文所述六種企業(yè)灰色營銷手段，在情理上具有不合理性，在法理上具有不合法性，但卻因立法的滯后而暫時(shí)逃脫法律的制裁。在互聯(lián)網(wǎng)時(shí)代，企業(yè)法人造假的成本越來越低，消費(fèi)者權(quán)益的保護(hù)也越來越艱難，因此本文呼吁立法機(jī)關(guān)盡快完善法律，以規(guī)制企業(yè)法人的違法行為。

注釋：

①張國，劉世昕.新引擎釋放新動(dòng)力：大眾創(chuàng)業(yè) 萬眾創(chuàng)新[N].中國青年報(bào).2015-03-06（07版）.