鄭姝妍

(福州福泉高速公路擴建工程建設有限公司，福建福州350001)

關于公路工程合同條款設定的三個探討

鄭姝妍

(福州福泉高速公路擴建工程建設有限公司，福建福州350001)

在市場經濟的大環(huán)境下，發(fā)包人通過招標在建設市場中引入競爭機制，從中擇優(yōu)選定中標人。而發(fā)包人作為格式條款的提供方，不可把有失公平的條款強加于承包人，不合理地擴大自己的免責范圍。對此，筆者結合工作實踐探討了工程量清單、調差條款和違約條款三個問題，并提出招標工程量清單應準確完整，不可忽視短工期項目的材料調差及人員履約條款的靈活設定。

公路工程;合同條款;探討

1 招標工程量清單應準確完整

招標人應認真編制招標工程量清單，保證細目內容與招標圖紙、項目專用本中技術規(guī)范的內容一一對應。工程量清單一旦發(fā)生錯漏，將引起工程糾紛。

案例一:福建省某高速公路擴建項目作為擴建工程，需要“邊施工邊通車”。根據圖紙要求，交通轉換時，對伸縮縫位置要先填充，確保高速公路車輛正常通行。發(fā)包人在路面標合同清單中設有“417－5－a～d臨時填充式伸縮縫D－40、80、120、160”工程數量，但路面標施工圖紙并未有臨時填充式伸縮縫相關的任何描述，且項目專用本也未有與臨時填充式伸縮縫相關工作內容、施工所需材料、施工要求、質量檢驗、計量與支付等。因此在項目審計時，審計組核查后認為圖紙所示的工程數量表應為橋梁永久伸縮縫，臨時填充式伸縮縫工程數量應為0，核減工程價款179萬元(詳細見表1)。

表1

從表1中的“單價”對比同期市場價格，可以看出除D－40單價略低外，其余都是永久伸縮縫價格，而該“單價”是招標人根據各投標人的有效報價進行不平衡報價修正后的價格。筆者認為有經驗的承包商均會認為永久伸縮縫由路面標施工，恰好圖紙和技術規(guī)范都未對“臨時填充式伸縮縫”的工作內容進行表述。故多數投標人認為招標清單出現錯誤，對招標清單中的臨時伸縮縫細目按永久伸縮縫進行了報價，而事實是發(fā)包人另外單獨招標了伸縮縫的采購與安裝，招標清單中的伸縮縫確為臨時填充式伸縮縫。

從案例一可以看出，因為臨時填充式伸縮縫的高單價導致核減金額高達179萬元，幾乎占了該標段審計核減金額的90%，這對承包商來說是很難接受的。這樣的結果最初是由招標人提供的招標清單產生偏差導致，招標圖紙與技術規(guī)范都未對臨時填充式伸縮縫的項目特征、工作內容、計量要求等進行描述。投標人在報價時發(fā)現招標清單有誤，但無權修改清單，投標人如若修改了工程量清單就等于擅自修改了合同，要按廢標處理。而針對工程量清單中的遺漏或錯誤，是否向招標人提出修改意見取決于投標人的投標策略，故多數投標人并未告知招標人，并按永久伸縮縫進行了報價。

根據“計價規(guī)范”規(guī)定，招標清單作為招標文件組成部分，其準確性和完整性由招標人負責。由于建設工程的復雜性，工程量清單中的錯誤在所難免，投標人按工程量清單的要求報價后，如果在工程實施過程中，因原清單存在重大遺漏或偏差而引發(fā)的問題，應當由招標人負責。但“計價規(guī)范”卻沒有明確工程量清單中錯漏問題的責任劃分，筆者認為承包人在對一個項目報價時，是計算過自己的合理利潤并分攤到每個一個細目的綜合單價中，當這個細目因為發(fā)包人的過錯導致承包人蒙受損失時，至少可以申請該項目在原報價中的利潤作為索賠金額。

2 材料調差條款

施工合同履行期間，因人工、材料、工程設備和施工機械臺班等價格波動會影響合同價款3，對于工期短的項目，也不可忽視調差，要考慮其他不可控因素導致工期延長。發(fā)包人要在合同中約定物價波動可調，不可將材料上漲的風險完全轉嫁給承包人。

案例二:福州某收費站搬遷項目電力外線工程，發(fā)包人于2013年3月份與承包人簽訂施工合同(合同工期三個月)，由于發(fā)包人未能與公路局協調施工路徑，導致工程延至2014年5月才具備開工條件，又因原供電方案過期失效(供電方案一年有效期內必須施工，否則需從新申請)，發(fā)包人重新申請方案于2014年10月批復后施工，2015年3月又因配電房地理位置原因與供電方產生分歧，導致工程無法繼續(xù)，工期再次延誤，最終項目于2016年6月交工。一個合同工期三個月的項目卻因各種非承包人原因拖延了三年之久。而發(fā)包人在簽訂合同時因認為合同工期短，物價不會產生較大幅度變化，因此在合同條款中明確規(guī)定，物價波動不予調整。實際三年工期中，多數主材大幅上漲，且在2013年12月福建省建設廳發(fā)布了《關于調整建設工程人工預算單價的通知》(閩建筑函［2013］92號)，人工預算單價也上漲了。最終審計單位根據合同不調價條款僅對人工單價的政策性調整進行了補差。

借鑒此案例，發(fā)包人在往后的工程建設項目中，不可因合同工期短或合同金額小而忽視調差。合同中應考慮未來市場價格波動，對可調材料和人工價格的范圍有準確規(guī)定，合理設置調價幅度和內容。發(fā)包人應及時掌握國家政策、了解市場動態(tài)，對風險有合理預期，可在合同條款中規(guī)定，物價上漲在一定的風險幅度內，費用由承包人承擔，超過一定的風險幅度，由發(fā)包人按照合同規(guī)定進行補償。

為控制物價上漲風險，發(fā)包人還可以通過提高材料預付款的支付比例，鼓勵承包人在進場后積極備料，以應對材料漲價的風險。但提高材料預付款，發(fā)包人可能需要支付更多的銀行貸款利息，對此可在合同條款中提高材料調差幅度。案例二中的承包人在進場時就積極備料，也為自己減少了損失。

3 人員履約條款的合理設定

在工程招標階段，承包人為了能夠中標往往在投標文件中申報資歷高、技術能力強的管理班子。而中標進場后，常常是另外一套人員，這導致發(fā)包人在合同條款中設置嚴格的違約條款進行約束。

案例三:福建省某高速公路擴建工程在招標中采用資格預審方式，由于項目受路線方案變更及初步設計文件批復影響，項目資格預審完成至實施招標長達一年之久。根據招標文件規(guī)定，投標所列人員必須與資格預審文件中所列人員相符，否則按廢標處理。因此承包人在投標時未更換資審人員，項目開工時，大部分原投標人員均無法到崗，導致該標段更換原投標人員達29人次，根據發(fā)包人的違約處罰條款，應罰金額高達325萬元。違約條款簡述如下:

項目經理、副經理、項目總工和試驗室主任正選人員無法到位，業(yè)主有權對承包人分別扣以30萬元、20萬元、20萬元、10萬元的違約金。如備選人員也無法到位，經監(jiān)理工程師和業(yè)主同意后，可用同等經歷和資質的人員替換，同時將按對應數額雙倍進行處罰。

業(yè)主有權對承包人課以(隧道、橋梁、路基、質檢、試驗、計量工程師及《最低限度主要人員要求表》中要求的其他人員)每人次5萬元違約金。

更換在福建省2006、2007年度交通建設項目信用考核A級的項目經理扣違約金200萬元，更換A級項目總工扣違約金100萬元。

考慮資格預審到正式開標延誤時間太久，大部分原投標人員已到其它項目上崗，非全屬承包人責任，且承包人更換人員均滿足同等或高于投標承諾人員資質和級別，滿足現場施工需要，發(fā)包人最終沒有按違約條款進行處罰。至竣工審計階段，審計組經過仔細商酌，也沒有核減該費用。

案例中這個嚴厲的違約條款，無論是發(fā)包人還是審計組最終都沒有照此執(zhí)行，這種“一方違約就應該支付違約金”的違約金條款只是一個空架子，難以發(fā)揮實際作用。是否公平公正才是一個條款具備可操作性的標準之一，也只有公平公正才能夠最大程度降低發(fā)生爭議的可能性。作為一個有經驗的發(fā)包人應該接受建設市場中存在人員掛靠、人員離職、退休、升遷等原因導致的投標人員與進場人員不一致的現象，認清市場規(guī)律和風險存在的必然，設置更加合理、公平、公正的人員違約條款。建議:(1)經過監(jiān)理工程師及業(yè)主批準，更換同等級的管理人員不予處罰;(2)鼓勵更換高等級管理人員，并給予一定獎勵;(3)只有更換低等級的管理人員才給予處罰;(4)為避免頻繁更換，可設置一定更換頻率，超過頻率進行處罰;(5)無論更換何種等級的管理人員，只要在實際工作中不能勝任的均給予處罰并責令更換。發(fā)包人要求承包人履約的目的，是為了保證投入項目的管理人員能夠滿足工程質量及進度的要求，而不是為了將違約金沖減建設成本。如案例三中的項目幾乎更換了全套人馬，但項目最終質量合格并提前四個月通車。

4 結語

合同條款是約束承包商履行合同義務的手段，但不能剝奪承包人合理權利，合同目標的實現必須依靠合同雙方的真誠合作。因此合理確定雙方的權利和義務，共同承擔合同中可能出現的風險，避免合同糾紛，才能促進工程項目的順利進行。

［1］楊清清.賀曉東.關于工程建設項目合同風險劃分問題的探討［J］.公路，2014，(8):63－65.

［2］中華人民共和國住房和城鄉(xiāng)建設部.建設工程工程量清單計價規(guī)范(GB50500－2013)［S］.北京:中國計劃出版社，2013.

［3］周述發(fā).建設工程造價管理［M］.武漢:武漢理工大學出版社，2010.

U415.1

C

1008－3383(2017)04－0216－02

2017－03－14

鄭姝妍(1981－)，女，福州人，工程師，研究方向:合同管理。