董陶然

摘要：國家安全審查是東道國對外資準入進行監(jiān)管的有力武器，這一做法已經(jīng)得到國際社會的普遍認同。國家安全審查制度已經(jīng)被納入我國《外國投資法（草案征求意見稿）》，可見其重要性和緊迫性，已成為我國經(jīng)濟發(fā)展的必然要求。同時作為世界發(fā)達國家的美國，對于國家安全的認識也是不斷更新。數(shù)據(jù)顯示，近些年來，種種調(diào)查數(shù)據(jù)顯示中方企業(yè)在美投資遭受的阻礙很大程度上源于美國國家安全制度。因此深入了解美國國家安全審查制度，對于中方更好地應(yīng)對具有積極作用。

關(guān)鍵詞：國家安全審查；美國；中國企業(yè)

一、中國企業(yè)在美國投資的現(xiàn)狀分析

歷史的經(jīng)驗告訴我們，改革促開放，開放促發(fā)展。我國經(jīng)濟的快速發(fā)展離不開對外投資規(guī)模的不斷擴大。在紛繁復雜的國內(nèi)外形勢下，經(jīng)濟全球化和投資自由化已經(jīng)成為未來世界發(fā)展的必然趨勢。順應(yīng)潮流發(fā)展而為，是對我國提出的嚴肅而又富有挑戰(zhàn)性的課題。美國作為世界上最主要的發(fā)達國家，有著巨大的市場、技術(shù)和管理經(jīng)驗。美國也是世界上吸收外國直接投資最多的國家。因此，投資美國市場，借鑒先進技術(shù)和經(jīng)驗是中國企業(yè)對外投資的方式之一。

目前世界上經(jīng)濟態(tài)勢不容樂觀，但是中國企業(yè)在美投資熱度不減。這種現(xiàn)狀主要是基于兩方面的原因，一是中美雙邊投資談判的推動。中美雙邊投資協(xié)定談判早在上世紀八十年代就開始醞釀，知道2008年第四次中美戰(zhàn)略經(jīng)濟對話中才正式啟動，終于在第五輪戰(zhàn)略經(jīng)濟對話中取得實質(zhì)性進展。之后，隨著我國第一份負面清單的頒布，中美雙邊投資協(xié)定談判進入了快車道。從該談判涉及的內(nèi)容來看，未來中國企業(yè)在美投資的空間和便利性都有很大程度的改善。二是金融危機之后，不少企業(yè)需要外來資金的注入。中國企業(yè)可以通過新設(shè)或者并購等的方式實現(xiàn)海外利益的最優(yōu)化，這對中國企業(yè)來說是個較好的時機。

二、中國企業(yè)面對美國國家安全審查制度的現(xiàn)實困境

1、對安全審查對象定位不清晰

諸多在美投資企業(yè)失敗的案例，或者在投資中受到美國國家安全審查制度阻礙的案例均表明，應(yīng)該對美國國家安全審查的對象作出清晰的定位，甚至對其敏感行業(yè)也要做好前期研究準備工作。不管是2012年美國國會對中興華為兩家公司是否有間諜行為做調(diào)查報告，還是華為試圖收購美國網(wǎng)絡(luò)設(shè)備公司3COM，亦或者三一重工在美國關(guān)聯(lián)公司羅爾斯公司收購希臘電網(wǎng)公司位于美國俄亥岡州風場的項目，都表明了這一問題的關(guān)鍵性。

2、盡職調(diào)查不充分

中國企業(yè)在美進行投資時，一項很重要的程序就是盡職調(diào)查。是指中介機構(gòu)在企業(yè)的配合下，對該企業(yè)的歷史數(shù)據(jù)和文檔、管理人員的背景、市場風險、管理風險、技術(shù)風險和資金風險以及生產(chǎn)運作系統(tǒng)、管理信息系統(tǒng)等做全面深入的審核。實質(zhì)上盡職調(diào)查也就是風險管理。隨著經(jīng)濟的快速發(fā)展，投資目標國的市場變換趨勢也隨之發(fā)展，因此企業(yè)必須具有風險意識。特別是在全球化經(jīng)濟浪潮的推動下，跨國并購成為企業(yè)擴張規(guī)模，優(yōu)化戰(zhàn)略資源組合和創(chuàng)造更大利潤的重要手段和方式。在并購項目中首先考慮的應(yīng)該是風險，而不應(yīng)該是收益。相應(yīng)的，就并購來說，如果沒有風險控制能力，并購項目的成功就難以保障。

3、專業(yè)意見不夠?qū)徤?/p>

由于中國企業(yè)在美投資的不斷擴大，富有專業(yè)性的海外投資專業(yè)機構(gòu)已成為不可或缺的重要力量。他們不僅要利用自身所長幫助投資方提供咨詢建議，同時也為具體事宜提供具體的專業(yè)意見。因此對專業(yè)機構(gòu)的專業(yè)意見的要求會越來越高，直接事關(guān)投資者的投資導向。如果這些專業(yè)機構(gòu)的專業(yè)意見沒能夠被審慎地表達出來，嚴重的后果甚至會誤導投資者的投資。例如三一重工在收購風電項目時，由于專業(yè)團隊某一不合時宜的判斷，導致三一重工錯失了收購的好時機。

三、我國企業(yè)的應(yīng)對

1、熟知美國國家安全審查對象

美國企業(yè)、外國人、控制這三個要件構(gòu)成了國家安全審查對象的判斷標準。美國企業(yè)是指在美國境內(nèi)從事跨州商務(wù)的實體。即只要這個企業(yè)在美國從事跨州商務(wù)，而與控制人的國籍無關(guān)。外國人是指外國公民、外國政府、外國實體和任何被外國公民、外國政府、外國實體控制或能夠控制的實體。判斷標準是該企業(yè)的控制權(quán)歸誰所有，而與該企業(yè)是否在美國設(shè)立無關(guān)。如果該企業(yè)在美國設(shè)立，但被外國人控制，仍被看作是外國人?？刂频暮饬繕藴适菦Q策權(quán)。

2、投資前做好充足準備

一是高度重視對專業(yè)咨詢機構(gòu)的選擇。其中顧問咨詢公司在整個投資進程中的作用非常之大。華為并購3COM的案例雖然失敗了，但是在選擇專業(yè)咨詢機構(gòu)方面還是值得借鑒的。此外，律師事務(wù)所、公關(guān)公司機構(gòu)也各有專長，能夠善于利用自身特長發(fā)揮作用。使之給予投資行為巨大的意見和建議。因為比較專業(yè)的咨詢機構(gòu)專業(yè)性強，一般會對投資國和東道國雙方的法律法規(guī)、政策規(guī)定等比較熟悉。以及對各國政府方面的動向也都比較了解。因此，這些機構(gòu)在與投資方進行交流溝通時，能夠使對方的國家安全審查機構(gòu)與企業(yè)架起橋梁。值得一提的是，這些機構(gòu)能夠幫助投資企業(yè)進行盡職調(diào)查，以便于在風險防控方面給予幫助。

3、提高企業(yè)的核心競爭力

打鐵還需自身硬，因此提高企業(yè)自身的核心競爭力是關(guān)鍵因素。一是要加強企業(yè)治理。在完善法人治理的同時，還應(yīng)該堅持公開、透明、民主和問責的原則。二是加強企業(yè)的社會責任。要充分意識到樹立企業(yè)社會責任的必要性，并且要熟悉企業(yè)社會責任的內(nèi)容，以此內(nèi)外兼修來提高企業(yè)的核心競爭力。

4、掌握安全審查核心風險

要求投資企業(yè)在提高自身競爭力的情況下，對東道國的安全審查核心風險進行了解。具體包括審查的投資類型、審查對象的構(gòu)成要件以及危害國家安全的判斷標準等重要內(nèi)容。