秦永法

董事會是由股東、公司等方面提名推薦，股東會選舉產(chǎn)生、由不少于法定人數(shù)的董事組成、代表公司行使其法人財產(chǎn)權(quán)的會議機關(guān)，是一種企業(yè)所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)、所有者與經(jīng)營者相分離的企業(yè)制度。股東不直接參與公司決策和經(jīng)營，而是通過權(quán)力的配置和有效的控制手段影響董事會，從而實現(xiàn)對所投資公司的控制；而董事會又擁有對經(jīng)理人授權(quán)和進行行為監(jiān)控的權(quán)力。在這一套治理框架和體系安排中，董事會居于核心和樞紐地位，承上啟下，具有重要的作用。良好的公司治理，重在對董事會產(chǎn)生、組織、運作以及董事職責(zé)等方面所作出機制設(shè)計和制度安排，以及制度執(zhí)行過程的互動等，保障董事會履行好職權(quán)。

傳統(tǒng)的公司法依照委任理論來處理治理主體之間的關(guān)系。按照這一理論，股東會與董事會之間是建立在一種信任關(guān)系上的委任，董事會享有管理公司事務(wù)的權(quán)力?；诖?，實踐中不乏有的董事是股東的親戚或者朋友的情況；董事會受股東會支配并對股東會負責(zé)，各國公司法在這方面都有明確的規(guī)定。但是，20世紀后特別是近幾十年來，一些西方國家基于公司治理機構(gòu)的權(quán)力由國家法律賦予而并非來自股東會委托的認識，以立法等不同方式進一步強化董事會權(quán)力而弱化股東會的權(quán)力，把一些以前由股東會行使的權(quán)力劃由董事會行使。如1937年《德國股份公司法》，規(guī)定公司業(yè)務(wù)的專屬領(lǐng)導(dǎo)權(quán)由董事會享有，公司章程和股東會決議不能做出限制性規(guī)定。2005年我國修訂的《公司法》強化了公司自治，賦予公司章程比較大的自由裁量權(quán)，與1993年的《公司法》相比確實有很多進步。

不同的國家采取的董事會治理模式雖然存在差異，但是具有本質(zhì)上的一致性，所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)、決策權(quán)和執(zhí)行權(quán)分離，公司股東通過一系列契約和制度，支配和影響董事會、由董事會對經(jīng)理人行為進行監(jiān)控實現(xiàn)對公司的實際控制，各治理主體之間存在相互依賴、相互制衡的運行機制?？偟膩碚f，董事會的功能和扮演的角色，涵蓋控制監(jiān)督、戰(zhàn)略計劃和服務(wù)咨詢?nèi)齻€角色。

控制監(jiān)督

董事會控制監(jiān)督角色的對象是企業(yè)經(jīng)理人履職行為和履職效果，董事會履行職權(quán)的內(nèi)容和職權(quán)行使的方式在不同企業(yè)有相同之處，但也存在著很大差異。

董事會接受股東會的委托，在股東會休會期間，對企業(yè)經(jīng)理人的經(jīng)營事務(wù)進行控制和監(jiān)督。該角色的理論基礎(chǔ)是代理理論，該理論認為在現(xiàn)代企業(yè)中，由于股東人數(shù)眾多，股東沒有能力也沒有時間對所投資的企業(yè)經(jīng)營管理狀況進行監(jiān)督，企業(yè)的經(jīng)營權(quán)只能交給職業(yè)經(jīng)理人來掌管，由他們決定企業(yè)的日常經(jīng)營，因此，這就出現(xiàn)了所有權(quán)與控制權(quán)的分離，從而帶來代理問題。當(dāng)經(jīng)理人的利益和股東的利益相沖突的時候，經(jīng)理人為了實現(xiàn)自身利益的最大化，很有可能犧牲股東的利益來追求個人的私利，這樣就會增加代理成本，進而降低股東的收益。尤其在一些規(guī)模較大、業(yè)務(wù)比較復(fù)雜的企業(yè)中，所有權(quán)與控制權(quán)的分離，給企業(yè)的高級經(jīng)理人帶來巨大的利益空間，他們可以通過增加管理成本的方式來增加自己的福利，也可以通過追加投資來進一步擴大自己的控制力，這樣“假公濟私”的局面就頻頻出現(xiàn)，中小股東的利益得不到保證，因此，董事會作為經(jīng)理人行為的一種控制監(jiān)督機制，就顯得非常有必要。

董事會的控制監(jiān)督角色主要包括以下幾個方面：第一，挑選、定期評估、在有需要的時候更換總經(jīng)理；第二，決定經(jīng)理人的報酬，評價權(quán)力交接計劃；第三，建立科學(xué)、公正、合理的人才選聘機制，為企業(yè)選擇總經(jīng)理等高級管理人員；第四，評價經(jīng)理人的工作狀況，并建立相應(yīng)的獎勵與懲罰機制；第五，決定股權(quán)激勵計劃。

戰(zhàn)略計劃

董事會的戰(zhàn)略計劃角色是董事會接受股東會的委托，對企業(yè)戰(zhàn)略與計劃的制定、組織實施以及實施狀況評估、改進等事項負責(zé)，以防止因企業(yè)經(jīng)理人的決策錯誤或是私利行為而采取的不當(dāng)戰(zhàn)略和計劃。

董事會可以就經(jīng)理人提出的戰(zhàn)略和計劃進行評價，看其是否符合股東的利益，是否能適應(yīng)企業(yè)內(nèi)外部的環(huán)境等；也可以直接參與企業(yè)戰(zhàn)略和計劃的制定和實施，但戰(zhàn)略的決定權(quán)在企業(yè)的股東。一些屬于“保守型”的董事會，董事會只是負責(zé)控制和監(jiān)督，看這些戰(zhàn)略和計劃是否得到正常的執(zhí)行，是否服務(wù)于股東的利益，而企業(yè)的戰(zhàn)略和計劃則依賴經(jīng)理人提出和執(zhí)行；而在一些比較積極的董事會中，董事會可以直接提出企業(yè)應(yīng)發(fā)展哪些業(yè)務(wù)和企業(yè)的戰(zhàn)略方向，并自己“操刀”，制定各種計劃以及圍繞戰(zhàn)略發(fā)展所需要的組織架構(gòu)、內(nèi)控制度和體系、資源配置等。但是不論哪一種情況，董事會都擔(dān)負有戰(zhàn)略和計劃的責(zé)任，因為這一角色涉及的內(nèi)容，關(guān)系到企業(yè)的發(fā)展、競爭力的提高和企業(yè)價值創(chuàng)造，關(guān)系到股東的利益。董事會這一角色的有效履行，能夠保證企業(yè)具有長遠的發(fā)展目標，經(jīng)理層可以有效地執(zhí)行經(jīng)過精心選擇的戰(zhàn)略和計劃，以符合股東利益、企業(yè)利益和社會利益的需要。

服務(wù)咨詢

董事會可以為經(jīng)理人提供決策咨詢建議以及幫助企業(yè)處理內(nèi)外部事務(wù)。董事會的服務(wù)和咨詢角色主要表現(xiàn)在：第一，為企業(yè)經(jīng)理人的經(jīng)營決策提供建議和咨詢；第二，幫助企業(yè)處理公共關(guān)系事務(wù)，在企業(yè)出現(xiàn)公共危機時，代表企業(yè)發(fā)言和處理事務(wù)；第三，幫助企業(yè)與當(dāng)?shù)氐恼蜕鐓^(qū)做好聯(lián)系和交往；第四，幫助企業(yè)與供應(yīng)商和分銷商建立良好的關(guān)系；第五，幫助企業(yè)處理投資者關(guān)系事務(wù)，做好資本市場的宣傳。

換句話說，董事會與經(jīng)理層之間的關(guān)系要擺在“教練員”與“運動員”的關(guān)系上，圍繞企業(yè)發(fā)展戰(zhàn)略目標，各有不同的職責(zé)定位，董事會作為教練員要幫助經(jīng)理層實現(xiàn)企業(yè)的目標，而不能僅僅以審核者、批準者自居。在實踐中，許多董事會會花大量的時間為總經(jīng)理和經(jīng)理層提供咨詢和建議，這一工作盡管沒有代替總經(jīng)理，但是對企業(yè)經(jīng)營與發(fā)展至關(guān)重要。各個國家董事會中的董事，有很多都是已經(jīng)退休了的高級管理人員，這些人能夠再次“出山”被企業(yè)委以董事重任，價值就在于這些人的經(jīng)驗和專長。他們在董事會中任職，能夠為企業(yè)的高級管理人提供有價值的咨詢建議，拓寬企業(yè)高級管理人員團隊的視野，幫助企業(yè)的高級管理人員對企業(yè)的經(jīng)營業(yè)務(wù)和市場做出正確判斷，甚至幫助企業(yè)以及高級管理人員做好與外界的溝通，建立良好的社會關(guān)系，幫助高級管理人員和企業(yè)獲取必要的外部資源，從而為企業(yè)和股東的利益服務(wù)。

國企類同

由于股東人數(shù)、公司規(guī)模、股東自身狀況等方面的區(qū)別，董事會在不同公司中被需求的程度不同，導(dǎo)致股東會（股東）對董事會的需求程度、董事會扮演的角色以及與董事會的關(guān)系在不同類型公司中出現(xiàn)差異：一般來說，股東會（股東）控制公司的程度依股份公司、有限公司、一人公司的順序遞增，而董事會被需求的程度及其權(quán)利則依次遞減。

這一結(jié)論對國有企業(yè)而言，一方面，國有企業(yè)作為公司的一種類型，國有企業(yè)出資人機構(gòu)——國務(wù)院及各級人民政府國資監(jiān)管機構(gòu)作為代理股東，與董事會之間關(guān)系的處理應(yīng)當(dāng)遵循公司內(nèi)部關(guān)系的一般規(guī)律，與其他企業(yè)具有普遍性和共性的治理內(nèi)容和影響因素；另一方面，國有企業(yè)是通過多層委托代理關(guān)系實現(xiàn)監(jiān)管和落實國有資產(chǎn)保值增值的責(zé)任，國有企業(yè)全民所有的屬性，外部表現(xiàn)形式上更接近股份有限公司，具有更強的社會屬性，而且國有企業(yè)的規(guī)模大、內(nèi)部管理復(fù)雜、在國民經(jīng)濟中的地位比較重要。因此，實現(xiàn)國有企業(yè)良好治理、形成監(jiān)督與制衡良性互動機制的關(guān)鍵，不但要建立高水平的董事會，而且要建立有效的董事會治理評價體系；不但要明確董事會的權(quán)責(zé)、監(jiān)督董事會的履職行為，而且要規(guī)范股東、黨委會、監(jiān)事會等治理主體與董事會的關(guān)系。

國務(wù)院辦公廳2017年5月印發(fā)《關(guān)于進一步完善國有企業(yè)法人治理結(jié)構(gòu)的指導(dǎo)意見》，重點對出資人機構(gòu)和董事會的職責(zé)權(quán)限進行了規(guī)范，出資人機構(gòu)重點管好國有資本布局、規(guī)范資本運作、強化資本約束、提高資本回報和維護資本安全，對國有全資公司、國有控股企業(yè)，出資人機構(gòu)主要依據(jù)股權(quán)份額通過參加股東會議等方式履行職責(zé)，除法律法規(guī)或公司章程另有規(guī)定外，不得干預(yù)企業(yè)自主經(jīng)營活動。國務(wù)院國資委推進的十項改革試點之一的落實董事會職權(quán)試點，在《意見》中做了更進一步強調(diào)，同時《意見》指出了當(dāng)前國有企業(yè)董事會建設(shè)中的問題，“一些董事會形同虛設(shè)，未能發(fā)揮應(yīng)有作用”。此次《意見》要求加強董事會建設(shè)，落實董事會職權(quán)，充分肯定了董事會在治理中的重要作用，也有利于董事會擔(dān)當(dāng)好應(yīng)負的職責(zé)。董事會應(yīng)當(dāng)擔(dān)負何種角色，《意見》的規(guī)定比較原則，具體交給了公司章程，但一般意義上的控制監(jiān)督、戰(zhàn)略計劃和服務(wù)咨詢?nèi)齻€角色，對國有企業(yè)董事會不但不存在例外，而且應(yīng)當(dāng)把落實國有企業(yè)董事會擔(dān)當(dāng)?shù)娜齻€角色，作為進一步完善國有企業(yè)治理工作的主線。