文 《法人》記者 肖岳

慈善信托破局之后

文 《法人》記者 肖岳

開展慈善信托業(yè)務(wù)時，信托公司不能僅滿足于一單業(yè)務(wù)的探索，而要著眼于長遠，提高慈善信托的受托管理能力。尤其是作為受托人，應(yīng)建立與慈善信托相關(guān)的業(yè)務(wù)流程和操作規(guī)范，在業(yè)務(wù)操作中做到有章可循，這也對受托人自身提出了更高的要求

2月14日，中國慈善聯(lián)合會在京發(fā)布《2016年中國慈善信托發(fā)展報告》，報告顯示，截至2016年底，在全國范圍內(nèi)開展慈善信托備案工作的省區(qū)市已有12個，有18家慈善組織和信托公司成功備案了22單慈善信托產(chǎn)品。從金額上看，這些慈善信托產(chǎn)品的初始規(guī)模為0.85億元，合同規(guī)模約30.85億元。

無論慈善信托產(chǎn)品的參與者數(shù)量還是合同金額的規(guī)模，都反映出慈善信托產(chǎn)品的發(fā)展正在加速。這也得益于2016年9月1日起施行的《中華人民共和國慈善法》（以下簡稱《慈善法》），在《慈善法》出臺后，一解慈善信托產(chǎn)品發(fā)展的種種困惑。

正如此前媒體報道所言，2016年是慈善信托在中國的創(chuàng)設(shè)元年，因此在行業(yè)廣闊前景的背后，仍有尚待完善之處。比如對于以信托公司為代表的受托人的稅收優(yōu)惠如何在實踐中的落地、非貨幣性財產(chǎn)設(shè)立慈善信托要求的逐漸增多等。另一個受關(guān)注較多的問題則是如何從監(jiān)管上對假借慈善信托名義進行非法集資或洗錢活動進行遏制。

2016年8月29日，民政部、銀監(jiān)會曾聯(lián)合發(fā)布《關(guān)于做好慈善信托備案有關(guān)工作的通知》，用以規(guī)范慈善信托受托人主體的慈善組織和信托公司，而在要求作為受托人的慈善組織和信托公司嚴格執(zhí)行《慈善法》等相關(guān)法律之外，不少觀點認為，對于慈善信托也不可監(jiān)管過嚴，否則反而限制慈善事業(yè)的發(fā)展。

慈善信托日趨完善

2016年被認為是中國慈善信托的“元年”，在政策上，《慈善法》從2016年9月1日實施至今已有近半年的時間，從慈善信托的發(fā)展來看，在資金規(guī)模上已經(jīng)比《慈善法》施行之前走出了一大步。

但從慈善信托受托人角度來看，雖然根據(jù)《慈善法》的規(guī)定，信托公司和慈善組織均可以作為受托人，但目前的22單慈善信托產(chǎn)品中，仍是以信托公司作為主力軍。

“就慈善信托的規(guī)模而言，2017年將會比2016年有跨越式的增長。之所以目前慈善信托受托人主要是信托公司，是因為在《慈善法》實施之前，不少信托公司根據(jù)《信托法》創(chuàng)造性地設(shè)立了公益信托和準公益信托，積累了一定的經(jīng)驗?！敝袊ù髮W(xué)民商經(jīng)濟法學(xué)院副教授趙廉慧在接受《法人》記者采訪時表示。

而在《慈善法》實施之后，雖然目前只有一單由基金會單獨做慈善信托受托人的實踐，其他主要是由信托公司擔(dān)任受托人。但基金會等慈善組織也以項目執(zhí)行人、委托人等身份介入慈善信托當中，今后的情況會越來越好。

“我對未來慈善信托的發(fā)展規(guī)模和數(shù)量都持比較樂觀的態(tài)度?！眹短┛敌磐醒芯堪l(fā)展部總經(jīng)理和晉予在接受《法人》記者采訪時表示。

首先，慈善事業(yè)的發(fā)展為慈善信托提供了較好的大環(huán)境。2015年我國慈善捐贈總規(guī)模已經(jīng)突破1100億元，與發(fā)達國家相比，我國慈善事業(yè)還有巨大的發(fā)展空間，慈善信托是打開慈善事業(yè)發(fā)展空間的一把重要的鑰匙。

其次，從參與機構(gòu)來看，截至目前有18家信托公司作為受托人開展了慈善信托的嘗試，還有50家信托公司尚未開展。目前，僅有2家慈善組織作為單獨或共同受托人開展了慈善信托探索。因此，未來還有更多機構(gòu)將會投入慈善信托的實踐中來。

對于慈善信托在國內(nèi)的推進，《慈善法》被稱為當之無愧的“功臣”。清華大學(xué)公益慈善研究院副院長、創(chuàng)新與社會責(zé)任研究中心主任鄧國勝在接受《法人》記者采訪時表示，《慈善法》明確了信托公司可以作為受托人，另外也降低了設(shè)立慈善信托的門檻，現(xiàn)在只要到民政部門備案就可以設(shè)立慈善信托，程序比以往更簡潔。

除了《慈善法》和相關(guān)配套政策的出臺以外，全社會對慈善信托的關(guān)注度和支持力度也明顯提升。和晉予表示，中國慈善聯(lián)合會于2016年11月成立了慈善信托委員會，標志著慈善信托的行業(yè)自律組織將發(fā)揮重要作用。此外，關(guān)于慈善信托的研討會也紛紛召開，越來越多的高等院校、研究機構(gòu)對慈善信托進行了深入探討和全面研究，為慈善信托的發(fā)展提供了良好的研究支持和輿論環(huán)境。

稅收優(yōu)惠仍待落實

隨著《慈善法》的落地，慈善信托此前在備案流程、合法地位等諸多限制都得到解決，必將促使慈善信托進入快速發(fā)展的新階段。但就目前國內(nèi)開展慈善信托的現(xiàn)狀而言，仍有一些問題尚未解決。

其中，有關(guān)稅收優(yōu)惠如何切實執(zhí)行是主要問題之一。雖然在《慈善法》中規(guī)定慈善信托可以享受稅收優(yōu)惠，但《慈善法》也僅明確了慈善組織、捐贈人、受益人的稅收優(yōu)惠，在實踐中尚未有明確針對慈善信托的稅收優(yōu)惠政策出臺，這可能導(dǎo)致政策實施中遇到瓶頸。

趙廉慧在接受《法人》記者采訪時指出，慈善信托稅收優(yōu)惠的問題是制約慈善信托發(fā)展的瓶頸問題?！洞壬品ā冯m然規(guī)定了備案的慈善信托可以享受稅收優(yōu)待，但對慈善信托設(shè)立、存續(xù)以及利益分配的哪個環(huán)節(jié)和哪個主體該如何征稅、如何予以稅收優(yōu)待、誰可以開具稅收票據(jù)等具體操作問題，都沒有配套的規(guī)定。

“而目前實踐中最為突出的是：信托公司作為慈善信托的受托人，無法開具慈善捐贈發(fā)票，導(dǎo)致慈善信托的結(jié)構(gòu)設(shè)計必須解決開票主體問題，增加了成本，延宕了成立?！壁w廉慧說。

《法人》記者查閱相關(guān)資料獲悉，作為慈善信托委托人的一方，想要獲得所得稅稅前抵扣優(yōu)惠，要通過一定的交易結(jié)構(gòu)設(shè)計才行，比如尋求具有開票資格的基金會進行合作等。

和晉予在接受《法人》記者采訪時表示，并不是只有信托公司開展慈善信托會遇到稅收優(yōu)惠問題，慈善組織作為受托人設(shè)立慈善信托時，也將遇到稅收優(yōu)惠問題。因為慈善組織根據(jù)委托人的意愿設(shè)立慈善信托的行為不屬于捐贈，慈善信托財產(chǎn)獨立運行，慈善組織作為受托人同樣無法開具捐贈發(fā)票。

在稅收優(yōu)惠政策目前暫時無法落實的條件下，信托公司和慈善組織往往通過合作，以“捐贈+慈善信托”或者“慈善信托+項目執(zhí)行”的方式，引入慈善組織向真正的慈善信托委托人開具捐贈發(fā)票，實現(xiàn)委托人的稅收優(yōu)惠。

“盡管這些模式部分解決了稅收優(yōu)惠問題，但對慈善信托的架構(gòu)而言是一種扭曲，往往會出現(xiàn)一些新的問題，甚至法律風(fēng)險。”和晉予表示。

多位受訪專家對此指出，針對慈善信托制定具體的稅收優(yōu)惠政策仍應(yīng)進一步落實，這也是我國慈善信托發(fā)展中亟須解決的問題之一。

信托公司新挑戰(zhàn)

除了稅收優(yōu)惠外，隨著慈善信托在國內(nèi)的發(fā)展，對作為受托人之一的信托公司而言，也面臨著越來越多的挑戰(zhàn)。其中之一便是：隨著慈善信托的發(fā)展，以股權(quán)或其他動產(chǎn)、不動產(chǎn)、無形資產(chǎn)、商品貨物等財產(chǎn)設(shè)立慈善信托也將逐漸增多，這也為信托公司在處理慈善信托業(yè)務(wù)上帶來了挑戰(zhàn)。

和晉予在接受《法人》記者采訪時表示，以非貨幣形式的財產(chǎn)設(shè)立慈善信托，可以更好地體現(xiàn)慈善信托的靈活優(yōu)勢。多元化的慈善信托財產(chǎn)可以嫁接受托人的專業(yè)受托管理，可以更好地為慈善事業(yè)服務(wù)。

但目前設(shè)立非貨幣財產(chǎn)的慈善信托需要兩方面支持：一是非貨幣財產(chǎn)的非交易過戶和信托登記問題要解決，比如以股權(quán)設(shè)立的慈善信托，需要對股權(quán)進行非交易過戶，解決交易過戶產(chǎn)生的股權(quán)增值部分的稅收問題；二是與貨幣慈善信托一樣，非貨幣財產(chǎn)設(shè)立的慈善信托也需要稅收抵扣等優(yōu)惠政策的支持。和晉予表示，盡管這些問題還沒有完全解決，但國投泰康信托已經(jīng)開始了股權(quán)慈善信托的實踐探索。

鄧國勝對此認為，以股權(quán)、動產(chǎn)及不動產(chǎn)等形式設(shè)立慈信托的情況增多，對信托公司來說既是挑戰(zhàn)也是機遇，挑戰(zhàn)是因為現(xiàn)金對信托來說是最常見的形式，以多種財產(chǎn)形式設(shè)立慈善信托如房產(chǎn)或土地等，會考驗信托公司打理這種形式的財產(chǎn)的能力。然而對信托公司而言，土地等資產(chǎn)的也是一種巨大的社會資源，也是機會。

對信托公司而言，除了業(yè)務(wù)上要面臨多元化財產(chǎn)的挑戰(zhàn)外，在政策上也存在一定的限制。趙廉慧在接受《法人》記者采訪時表示，由于信托登記制度不完善，不動產(chǎn)、股權(quán)等進入慈善信托存在極大的障礙，這也是目前慈善信托主要是資金信托的原因之一，當然這不僅是慈善信托獨有的問題，而是整個《信托法》制度存在的問題。

趙廉慧呼吁，希望在將來的立法中，至少是國務(wù)院在《信托公司條例》的層面，能夠解決這一制約整個信托業(yè)發(fā)展的瓶頸問題。

慈善信托更考驗綜合實力

在慈善信托發(fā)展的過程中，外界難免會有一些質(zhì)疑的聲音出現(xiàn)，有觀點指出，目前推動慈善信托業(yè)務(wù)發(fā)展的因素主要有兩點：一方面是企業(yè)社會責(zé)任的體現(xiàn)，另一方面是迎合監(jiān)管評級需求。

和晉予對此認為，“信托公司為了評級獲得加分而開展慈善信托”這種說法是片面的，最新的信托公司監(jiān)管評級辦法發(fā)布于2016年12月，但信托公司于2016年9月就開展了慈善信托實踐探索。因此，不能認為信托公司開展慈善信托的實踐，就是簡單地為了監(jiān)管評級加分。

“慈善信托是信托公司的本源業(yè)務(wù)之一，開展慈善信托不僅可以體現(xiàn)信托公司的社會責(zé)任，而且還是信托公司的長期創(chuàng)新型業(yè)務(wù)?！焙蜁x予表示，在目前，信托公司開展慈善信托業(yè)務(wù)，收取的信托報酬往往比較低，有的甚至不收取報酬。但慈善信托給信托公司帶來的品牌美譽度、社會影響以及慈善等其他社會資源，也是無法用信托報酬簡單衡量的。再者，慈善信托往往可以與信托公司的家族信托以及其他營業(yè)信托產(chǎn)生協(xié)同和促進，其價值也是十分重要的。

和晉予同時指出，開展慈善信托業(yè)務(wù)時，信托公司不能僅滿足于一單業(yè)務(wù)的探索，而要著眼于長遠，提高慈善信托的受托管理能力。尤其是作為受托人，應(yīng)建立與慈善信托相關(guān)的業(yè)務(wù)流程和操作規(guī)范，在業(yè)務(wù)操作中做到有章可循，這也對受托人自身提出了更高的要求。

“慈善信托業(yè)務(wù)也為信托公司未來業(yè)務(wù)的發(fā)展提供了空間?！编噰鴦僭诮邮堋斗ㄈ恕酚浾卟稍L時表示，信托公司開展慈善信托可以滿足不同階層人的需求，因為很多富人原本設(shè)立商業(yè)信托，今后可以在商業(yè)信托外多出一種選擇。另外，信托公司也可以借此擴大市場份額，搶占市場。

在慈善信托成為備受社會關(guān)注的話題時，監(jiān)管層對于監(jiān)管和規(guī)則的關(guān)注其實也從未停止過。就在《慈善法》于2016年9月1日實行前的8月29日，由民政部、銀監(jiān)會聯(lián)合發(fā)布《關(guān)于做好慈善信托備案有關(guān)工作的通知》，通知中除了涵蓋慈善信托備案、后續(xù)監(jiān)管等外，也提到防止借慈善信托名義從事非法集資、洗錢等活動。

在談及如何防止一些不法分子利用慈善信托名義進行非法集資和洗錢活動時，趙廉慧表示，如果能落實法律的規(guī)定，同時加強社會監(jiān)督和監(jiān)管部門的監(jiān)管，管好受托人，確保信托財產(chǎn)用于慈善目的，使心懷叵測的人不能以信托作為自己輸送利益的通道，不能濫用信托制度獲得非法利益，也就不會有動因利用慈善信托制度洗錢或者非法集資了。

趙廉慧同時指出，從信托制度本身而言，已經(jīng)是比較成熟的制度，并且在確保信托財產(chǎn)安全等方面具有獨特的優(yōu)勢。另外，目前的《慈善法》《信托法》以及其他的相關(guān)法律法規(guī)都規(guī)定了受托人責(zé)任、信托財產(chǎn)獨立性和信托利益全部用于慈善目的的要求，所有的政策都要求受托人嚴格根據(jù)法律的規(guī)定和信托合同的約定管理和實施慈善信托，把善款用于慈善目的，不能回流于委托人或者向委托人的利害關(guān)系人輸送利益。