摘 要：離婚損害賠償制度是《婚姻法》的一項重要內(nèi)容，是我國婚姻保障制度內(nèi)容的重大完善和補(bǔ)充，不但其豐富我國婚姻家庭內(nèi)容，同時為無過錯方在離婚時主張損害賠償提供了強(qiáng)有力的法律保障，對于引導(dǎo)和規(guī)范國婚姻家庭向健康的方向發(fā)展具有指引作用。在司法實踐中，該制度卻屢遭尷尬，出現(xiàn)了一系列的問題，筆者試就離婚損害賠償制度的幾個問題進(jìn)行粗淺的探討，并就有關(guān)立法的不足提出一些看法和完善措施。

關(guān)鍵詞：新婚姻法；離婚；損害賠償制度；無過錯；構(gòu)成要件

一、離婚損害賠償制度概述

1.離婚損害賠償?shù)母拍?/p>

離婚損害賠償，是指因夫妻一方的重大過錯而致婚姻關(guān)系破裂，離婚時無過錯配偶一方有權(quán)要求有過錯配偶一方對其所受之損失承擔(dān)相應(yīng)民事責(zé)任，予以賠償?shù)闹贫?。離婚損害賠償?shù)陌l(fā)生必須符合以下條件：第一，離婚是由一方特定的重大過錯造成的，如夫妻一方有重婚，與他人同居，實施家庭暴力，虐待、遺棄家庭成員等其中一個或多個行為。第二，離婚損害賠償只能由無過錯方提出。第三，必須有過錯存在，即必須有人身損害，精神損害和經(jīng)濟(jì)損失等。第四，損害是由對方的上述重大過錯造成的。

2.離婚損害賠償?shù)臉?gòu)成要件

按照通說，離婚損害賠償責(zé)任屬于民事?lián)p害賠償?shù)囊环N特殊情況，它適用于民事責(zé)任的一般構(gòu)成要件，即法定違法行為損害事實因果關(guān)系主觀過錯。第一、過錯方須有違法行為‘夫妻一方因存在法律規(guī)定的違法行為而使婚姻關(guān)系破裂導(dǎo)致離婚“違法行為務(wù)的法律規(guī)定”。第二、無過錯方受到物質(zhì)損害和精神損害的事實。損害包括法定違法行為直接造成的物質(zhì)損害和上述行為導(dǎo)致離婚而造成了肉體和精神的痛苦。第三、過錯行為和損害后果之間存在因果關(guān)系。第四、夫妻之間已離異。

2.1損害結(jié)果

損害結(jié)果的發(fā)生是賠償?shù)那疤釛l件，《司法解釋一》第28條規(guī)定：婚姻法第46條規(guī)定的“損害賠償”，包括物質(zhì)損害賠償和精神損害賠償。

2.2存在違法行為

依照我國婚姻法第46條的規(guī)定，可以構(gòu)成離婚損害賠償?shù)男袨榘ǎ褐鼗椤⒂信渑颊吲c他人同居、實施家庭暴力、虐待或遺棄家庭成員。

2.3行為人主觀上有過錯

過錯是行為人實施違法行為時的主觀心理狀態(tài)，包括故意和過失。故意是指行 為人應(yīng)當(dāng)預(yù)見到自己的行為會造成他人財產(chǎn)、人身損害結(jié)果，并且希望或放任這種結(jié)果發(fā)生的心理狀態(tài)；過失是指行為人應(yīng)當(dāng)預(yù)見到自己的行為可能會造成他人財產(chǎn)、人身損害結(jié)果，因為疏忽大意沒有預(yù)見到或者已經(jīng)預(yù)見到但輕信能夠避免的心理狀態(tài)。

2.4必須有因果關(guān)系

過錯一方實施的重婚、與他人同居、家庭暴力或虐待、遺棄家庭成員等法定違法行為，必須是導(dǎo)致婚姻關(guān)系破裂而離婚，造成無過錯配偶遭受財產(chǎn)損害和非財產(chǎn)損害的直接原因。但是如果違法行為未導(dǎo)致離婚，受害配偶在婚姻存續(xù)期間提出追究過錯配偶侵權(quán)責(zé)任的，應(yīng)按婚內(nèi)侵權(quán)行為處理，不適用離婚損害賠償。

2.5因損害行為導(dǎo)致離婚的發(fā)生

我國婚姻法規(guī)定，只有因一方侵害行為導(dǎo)致離婚的，無過錯方才得以請求損害賠償，所以由于加害人的行為而離婚也是損害賠償?shù)臉?gòu)成要件之一。依條文觀之，雖有婚姻法第46條所列情形之一，但無過錯方宥恕對方的侵害行為沒有提出離婚請求的，不得請求損害賠償；同樣，并非由于這些情形而是由于其他原因?qū)е码x婚的，受害方亦不得請求損害賠償。

二、離婚損害賠償制度的意義

離婚損害賠償制度的確立，具有十分重要的現(xiàn)實意義它所映了婚姻義務(wù)的本質(zhì)要求，明確了婚當(dāng)事人所承擔(dān)的婚姻義務(wù)和道義責(zé)任；它為婚姻無過錯方的合法權(quán)益提供了法律保障，有效地抵制了重婚、姘居等違法行為，并進(jìn)而達(dá)到了維護(hù)婚姻家庭穩(wěn)定和社會穩(wěn)定的目的；它完善了立法，使婚姻法能從不同的角度對侵犯婚姻權(quán)利的違法行進(jìn)行調(diào)節(jié)、規(guī)范和制裁，使我國離婚立法更具科學(xué)性、可操作性，并與國際社會的立法相接軌。

三、我國離婚損害賠償制度的不足及完善

1.賠償義務(wù)主體的范圍過于狹窄

我國《婚姻法》只把有過錯配偶一方規(guī)定為義務(wù)主體有些不太合理，因為這免除了作為共同侵權(quán)人的第三者的賠償責(zé)任，這種立法價值取向的實際結(jié)果就是法律對第三者的過錯視而不見，使得受害者在權(quán)利保護(hù)上大打折扣。為了更好地保護(hù)受害方的利益，應(yīng)當(dāng)在法律中規(guī)定，有過錯的第三者與有過錯配偶一方共同承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。而且，從社會效果來看，要求有過錯的第三者進(jìn)行賠償既體現(xiàn)了法律對侵權(quán)者的懲罰功能，也實現(xiàn)了對受害方的損害進(jìn)行補(bǔ)償和撫慰，伸張了社會正義。當(dāng)然如果第三者不知道婚姻一方已有婚姻事實，其本身也處于受蒙蔽、受害地位，那么就不存在主觀上的過錯，不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

2.請求權(quán)主體范圍過窄

我國《婚姻法》第46條將有權(quán)提起離婚損害賠償請求的主體范圍限制為婚姻關(guān)系中的無過錯方，即請求權(quán)主體只能是夫或妻，不包括其他人員。但是，在該條（三）、（四）兩項即家庭暴力和虐待、遺棄行為的侵害對象并不僅限于夫或妻，還有可能是于婚姻關(guān)系當(dāng)事人共同生活的其他家庭成員，如子女、公婆、岳父母等等。在現(xiàn)實生活中，如妻子虐待公婆而導(dǎo)致夫妻感情破裂，丈夫起訴離婚，在此情況下，其父母可否對媳婦提起損害賠償？若不可以，則46條中（三）、（四）項就無存在的必要，因為作為非婚姻關(guān)系當(dāng)事人的家庭暴力和虐待、遺棄行為的受害者無權(quán)在離婚訴訟中提起損害賠償，則不如將（三）、（四）項規(guī)定的侵權(quán)行為的侵害對象僅限于婚姻關(guān)系的另一方，排除受侵害的其他家庭成員，但著又顯然是與婚姻法的立法意圖是相悖的，因此，要真正發(fā)揮離婚損害賠償制度的功效，則應(yīng)當(dāng)擴(kuò)大損害賠償?shù)恼埱髾?quán)主體。允許受害家庭成員參加到離婚訴訟中，并有權(quán)獨(dú)立請求損害賠償。

3.責(zé)任承擔(dān)的方式單一

在離婚損害賠償?shù)陌讣校瑹o過錯方受到的傷害不僅僅是經(jīng)濟(jì)損失，有時候甚至主要的不是經(jīng)濟(jì)損失，因此對于離婚損害賠償?shù)姆绞綉?yīng)以補(bǔ)償性與懲罰性相結(jié)合，對于補(bǔ)償性賠償是以無過錯方的實際損害為前提，而對于懲罰性賠償，不僅在于彌補(bǔ)受害人的損失，更重要的是為了遏制！制裁其過錯行為，賠償數(shù)額應(yīng)不以實際損害為標(biāo)準(zhǔn)，而要特別考慮加害人的主觀過錯！主觀動機(jī)！賠償能力等問題“我國婚姻法第六條雖然規(guī)定了離婚損害賠償?shù)膶ο笫俏镔|(zhì)損失和精神損害，但賠償方式都是以金錢的形式來進(jìn)行的”。首先，對于過錯方承擔(dān)的金錢賠償責(zé)任，是否能真正實現(xiàn)以彌補(bǔ)受害方的損失在現(xiàn)實生活中，過錯方如果沒有經(jīng)濟(jì)能力去賠償，那么另一方的損失如何得到救濟(jì)？筆者認(rèn)為，針對我國的現(xiàn)狀，是否可以借鑒法國民法典的實物賠償方式，以彌補(bǔ)金錢賠償?shù)牟蛔?，?dāng)然對于實物賠償方式的弊端，我們也要盡量避免，要建立一套行之有效的實物價值評估體系，避免在實物評估過程中估價過高或過低，損害當(dāng)事人的利益“實物賠償?shù)姆绞街荒芫哂醒a(bǔ)充性，即首先采用金錢補(bǔ)償?shù)姆绞?，只有過錯方無力支付金錢的情況下才可采用實物賠償?shù)姆绞健逼浯?，在現(xiàn)實生活中，對于離婚這一事實對婚姻關(guān)系中的受害方來說，精神創(chuàng)傷更是遠(yuǎn)遠(yuǎn)的超過了財產(chǎn)損失，對于離婚損害賠償?shù)呢?zé)任方式規(guī)定部分的非財產(chǎn)的責(zé)任方式，以更好的維護(hù)受害人的合法權(quán)益，引入非財產(chǎn)性責(zé)任承擔(dān)方式，似乎可以增多救濟(jì)手段。

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[5]參見《最高院關(guān)于適用婚姻法若干問題規(guī)定》解釋一第三條“當(dāng)事人僅以婚姻法第四條為依據(jù)提起訴訟的，人民法院不予受理；已經(jīng)受理的，裁定駁回起訴”

[6]范渝.《法律如何維系配偶間的忠實》.《北京日報》，2006年4月17日.

作者簡介：

段莉（1987～），女，漢族，重慶江北區(qū)人，重慶人文科技學(xué)院助教。