武漢大學法學院 湖北 武漢 430072

2013年上海自由貿(mào)易試驗區(qū)的成立帶來商業(yè)發(fā)展機遇的同時為爭端解決方法注入了創(chuàng)新動力。上海國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會（以下簡稱“SHIAC”）首先在自貿(mào)區(qū)內(nèi)頒布了《中國（上海）自由貿(mào)易試驗區(qū)仲裁規(guī)則》。

本文通過對《自貿(mào)試驗區(qū)仲裁規(guī)則》有關(guān)臨時措施的規(guī)定進行介紹，并和國內(nèi)/國際仲裁規(guī)則進行比較，分析其對臨時措施制度的發(fā)展和完善。

一、《自貿(mào)區(qū)仲裁規(guī)則》對臨時保全措施的完善

臨時措施的目的一是維持爭議雙方的現(xiàn)狀，二是保證最終裁決得以執(zhí)行。從我國現(xiàn)有仲裁規(guī)則來看，2014年前的仲裁規(guī)則一般針對財產(chǎn)和證據(jù)的保全，沒有對要求當事人一方作為或者不作為的臨時措施作出規(guī)定。《自貿(mào)區(qū)仲裁規(guī)則》通過一個章節(jié)詳細地對臨時措施予以規(guī)定，其第18條規(guī)定，“臨時措施是仲裁庭或法院在仲裁開始前或仲裁進行過程中，根據(jù)當事人的申請，所采取的財產(chǎn)、證據(jù)、行為以及法律允許的其他保全措施?！睆倪@條中可以總結(jié)出，臨時措施的范圍包括財產(chǎn)、證據(jù)、行為及其他法律允許的保全，符合2012年修訂的《民事訴訟法》中對于行為保全的規(guī)定，同時也符合國際商事仲裁的慣例。

《自貿(mào)區(qū)仲裁規(guī)則》的創(chuàng)新之處在于其包括仲裁前、仲裁中以及仲裁案件受理之后、仲裁庭組成之前這幾個重要的時間點的臨時措施規(guī)定。第19條同時保證了與《民事訴訟法》的一致性，即在臨時措施的申請上，由當事人向有管轄權(quán)的法院提出仲裁臨時申請。

另一創(chuàng)新在于引入仲裁庭的決定權(quán)。我國目前仲裁規(guī)則大都規(guī)定臨時措施的決定權(quán)屬于法院。有學者指出，臨時保全措施的決定和執(zhí)行兩者之間本身不具有矛盾性，應鼓勵法院更多支持仲裁的決定權(quán)?！蹲再Q(mào)區(qū)仲裁規(guī)則》第20條則在現(xiàn)有法律下給予仲裁庭有限范圍內(nèi)對臨時措施作出決定的權(quán)力。

二、緊急仲裁員制度

《自貿(mào)區(qū)仲裁規(guī)則》的重大亮點就是緊急仲裁員制度。此規(guī)定的目的是彌合糾紛發(fā)生時的緊急性和仲裁庭解決糾紛的時效性之間所存在的差距，確保臨時措施的實施保障當事人的權(quán)利。從比較角度看，緊急仲裁規(guī)則已廣泛應用于主要的國際慣例。2006年，美國仲裁協(xié)會仲裁規(guī)則首次推出緊急仲裁制度的規(guī)定。2010年，斯德哥爾摩商會和新加坡國際仲裁中心也在各自的仲裁規(guī)則中增加了緊急仲裁員的規(guī)定。根據(jù)ICC和SIAC的規(guī)定，緊急仲裁庭可適用于所有仲裁規(guī)則。我國僅《自貿(mào)區(qū)仲裁規(guī)則》和SHIAC仲裁規(guī)則中對此作明確規(guī)定。

對中國而言，緊急仲裁規(guī)則是一項比較新的規(guī)則。有些人可能會將緊急仲裁與臨時仲裁相混淆。但緊急仲裁是在特定時期內(nèi)保護雙方當事人的合法權(quán)利；對于臨時仲裁而言，仲裁員不屬于任何機構(gòu)，當事人更想要的是雙方自主性較強的而不是現(xiàn)有機構(gòu)化的機制。其次，兩者仲裁決定效力的不同，緊急仲裁員的決定不會影響仲裁庭的最終決定，其權(quán)力也在仲裁庭正式組成之后終止。但臨時仲裁裁決是終局的。因此，臨時仲裁是一種完全不同于緊急仲裁的機制。

緊急仲裁員制度的一個重要特征為效率性。以SHIAC規(guī)則為例，指定仲裁員的時間為15天，但《自貿(mào)區(qū)仲裁規(guī)則》第21條規(guī)定如當事人完成所有手續(xù)，可在3日內(nèi)指定一名仲裁員組成緊急仲裁庭處理臨時措施申請。緊急仲裁員的任命和臨時措施決定的時間限制是仲裁機構(gòu)所采納的規(guī)則。SCC的規(guī)定最為嚴格，以小時而不是天作為計算標準。除此之外，SIAC使用營業(yè)日這一個概念。一般而言，工作日或營業(yè)日的表達方式更為準確，但是如果某些緊急仲裁正好發(fā)生在公共假期則仲裁程序?qū)⒉豢杀苊獾乇谎娱L，因此用天作為計量單位較為直接和清晰。

《自貿(mào)區(qū)仲裁規(guī)則》第22條規(guī)定緊急仲裁庭應在組成之日起20日內(nèi)作出，如果當事人提供擔保，則應當在當事人提供擔保之日起10個工作日內(nèi)作出?！蹲再Q(mào)區(qū)仲裁規(guī)則》第22條能加快臨時措施裁決的程序。緊急仲裁庭在合理擔保的情況下加速其作出臨時措施能保證最終裁決的執(zhí)行。與其他國內(nèi)外仲裁規(guī)則相比，《自貿(mào)區(qū)仲裁規(guī)則》賦予了仲裁庭在臨時保全措施上更多的自由裁量權(quán)。同時緊急仲裁的程序不影響正常的仲裁程序，相反該程序保證當事人的權(quán)利得到最大的保護。

三、臨時保全措施的執(zhí)行

仲裁程序能否保全對方財產(chǎn)、能否真正執(zhí)行對方財產(chǎn)是極其重要的。涉外合同選擇何種仲裁機構(gòu)，對仲裁程序中的財產(chǎn)保全和裁決的執(zhí)行有著重要影響。例如，如果中外雙方約定仲裁機構(gòu)為CIETAC，外方在CIETAC提起仲裁，則申請保全中方的財產(chǎn)極其方便。外方可以向CIETAC提交財產(chǎn)保全申請，CIETAC會將申請轉(zhuǎn)至法院，法院則依法辦理財產(chǎn)保全。但是，如果雙方約定的仲裁機構(gòu)不是中國境內(nèi)的仲裁機構(gòu)，而是境外仲裁機構(gòu)，外方難以將境外仲裁機構(gòu)作出的財產(chǎn)保全指令拿到中國法院來申請執(zhí)行。根據(jù)《紐約公約》及我國相關(guān)法律規(guī)定，我國法院沒有依法承認和執(zhí)行境外仲裁機構(gòu)作出財產(chǎn)保全等臨時措施的義務。

四、結(jié)語

《自貿(mào)區(qū)仲裁規(guī)則》中對臨時措施制度的規(guī)定，一方面體現(xiàn)了自貿(mào)區(qū)在爭議解決方面的創(chuàng)新，賦予了仲裁庭更多的決定權(quán)，同時也緊跟國際主流仲裁規(guī)則，為當事人的權(quán)利提供更多保護，保證仲裁裁決的最終執(zhí)行力。

參考文獻：

[1]黃榮楠.中國（上海）自由貿(mào)易試驗區(qū)仲裁規(guī)則評述[J].上海對外經(jīng)貿(mào)大學學報，2014（6）.

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作者簡介：

鄒恬圓（1992.07—），女，浙江溫州人，武漢大學法學院2014級碩士研究生，國際法專業(yè)，研究方向：國際私法。