[摘要]現(xiàn)代學(xué)徒制的本質(zhì)屬性是法治化，我國依靠政策推動(dòng)的現(xiàn)代學(xué)徒制人才培養(yǎng)制度，從理論上分析，應(yīng)該存在著學(xué)校與學(xué)生（徒）之間的教育法律關(guān)系，學(xué)校與企業(yè)之間的合同法律關(guān)系，學(xué)生（徒）與企業(yè)之間的勞動(dòng)法律關(guān)系，學(xué)生（徒）與師傅之間的教育、合同等多種法律關(guān)系。然而，由于具體法律規(guī)定的缺位，導(dǎo)致這四種法律關(guān)系在現(xiàn)實(shí)中缺失或存在瑕疵。因此，有必要以四種法律關(guān)系的分析為切入點(diǎn)，對現(xiàn)代學(xué)徒制的法治化建設(shè)展開探索。

[關(guān)鍵詞]現(xiàn)代學(xué)徒制 法律關(guān)系 大學(xué)章程 法治化 軟法

[中圖分類號]G710 [文獻(xiàn)標(biāo)識碼]A [文章編號]1004-3985（2017）06-0029-07

“現(xiàn)代學(xué)徒制的本質(zhì)屬性是法治化”①，而法治化的首要體現(xiàn)，即公法介入的加強(qiáng)。國家通過立法，對現(xiàn)代學(xué)徒制的建立和發(fā)展進(jìn)行規(guī)范，并通過法律，系統(tǒng)協(xié)調(diào)現(xiàn)代學(xué)徒制各方主體的內(nèi)部關(guān)系和外部聯(lián)系，平衡各方主體的利益沖突，最終使現(xiàn)代學(xué)徒制以一種規(guī)范有序的狀態(tài)運(yùn)行。我國現(xiàn)代學(xué)徒制正處于初步興起階段，主要依靠政策推動(dòng)，對于各方參與主體的資格認(rèn)定、權(quán)利保障、義務(wù)負(fù)擔(dān)、糾紛解決路徑等尚缺乏明確具體的法律規(guī)定，因而需要進(jìn)一步加強(qiáng)法治化建設(shè)。這就需要對各方主體之間的法律關(guān)系進(jìn)行系統(tǒng)分析，從而尋求完善立法的突破口。

一、現(xiàn)代學(xué)徒制的法治化現(xiàn)狀及其趨向

在依法治國理念指導(dǎo)下，高等職業(yè)教育發(fā)展的方向之一即法治化。目前，《中華人民共和國教育法》《中華人民共和國高等教育法》《中華人民共和國職業(yè)教育法》等主要規(guī)范教育發(fā)展的法律文件中，都未包含對于現(xiàn)代學(xué)徒制這一新型教育教學(xué)形式的規(guī)定。這既不符合教育法治化的發(fā)展規(guī)律，也不利于現(xiàn)代學(xué)徒制的有序健康發(fā)展。

（一）現(xiàn)代學(xué)徒制的軟法之治

軟法作為一種效力結(jié)構(gòu)未必完整、無須依靠國家強(qiáng)制保障實(shí)施、能夠產(chǎn)生社會實(shí)效的行為規(guī)范，在我國現(xiàn)階段現(xiàn)代學(xué)徒制的發(fā)展過程中發(fā)揮著主要的推進(jìn)作用和保障作用。從我國現(xiàn)代學(xué)徒制的發(fā)展歷程來看，2014年2月份，國務(wù)院常務(wù)會議首次明確提出要開展校企聯(lián)合培養(yǎng)的現(xiàn)代學(xué)徒制試點(diǎn)工作。同年5月，國務(wù)院又發(fā)布了《國務(wù)院關(guān)于加快發(fā)展現(xiàn)代職業(yè)教育的決定》（下文簡稱《決定》），加強(qiáng)對現(xiàn)代學(xué)徒制試點(diǎn)工作的部署。同年8月，教育部印發(fā)了《教育部關(guān)于開展現(xiàn)代學(xué)徒制試點(diǎn)工作的意見》（下文簡稱《意見》），對現(xiàn)代學(xué)徒制試點(diǎn)工作進(jìn)行了周密安排。緊接著，各省市紛紛出臺相應(yīng)文件，大力推行現(xiàn)代學(xué)徒制。依據(jù)學(xué)理上對軟法的界定，《決定》《意見》以及國務(wù)院、教育部的一系列會議精神均屬于軟法的范疇，換言之，我國現(xiàn)代學(xué)徒制的保障機(jī)制主要還是依靠軟法。

（二）現(xiàn)代學(xué)徒制的硬法缺位

與軟法對應(yīng)，硬法是指立法主體通過正式的立法程序制定的、具有強(qiáng)制力的行為規(guī)范。在我國，硬法主要指憲法、法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章、地方性法規(guī)、地方政府規(guī)章、自治條例、單行條例等。按照現(xiàn)代學(xué)徒制中需要通過硬法調(diào)整的各種法律關(guān)系的需要，以及域外對于現(xiàn)代學(xué)徒制進(jìn)行法治化規(guī)范的經(jīng)驗(yàn)，我們可以推斷出現(xiàn)代學(xué)徒制的開展需要有教育、勞動(dòng)、保險(xiǎn)、福利等相關(guān)的法律、法規(guī)予以保障。通過對相關(guān)法律文件的檢索我們發(fā)現(xiàn)，目前現(xiàn)行法律、法規(guī)中并沒有對現(xiàn)代學(xué)徒制的直接規(guī)定。換言之，我國的現(xiàn)代學(xué)徒制正處于“無法可依”的層面，與現(xiàn)代學(xué)徒制發(fā)展相關(guān)的硬法保障機(jī)制尚不完善。

（三）現(xiàn)代學(xué)徒制法治化的發(fā)展趨向

現(xiàn)代學(xué)徒制并非“本土產(chǎn)物”，從域外經(jīng)驗(yàn)來看，法治化、規(guī)范化是其發(fā)展的必然趨向。按照學(xué)界公認(rèn)的觀點(diǎn)，現(xiàn)代學(xué)徒制起源于英國，1567年英國出臺的《工匠徒弟法》，可以被看作現(xiàn)代學(xué)徒制法治化的發(fā)端。該法對學(xué)習(xí)年限、學(xué)習(xí)方式、學(xué)徒數(shù)量、學(xué)徒與師傅資格等做了統(tǒng)一規(guī)定。②此后的幾百年里，英國學(xué)徒制體系逐步走向成熟和完善。2001年9月英國政府通過了《通往工作之路》的研究報(bào)告，對現(xiàn)代學(xué)徒制的結(jié)構(gòu)、培訓(xùn)內(nèi)容、資格認(rèn)證和管理等內(nèi)容進(jìn)行了改革。2009年，英國又出臺了《學(xué)徒制、技能、兒童和學(xué)習(xí)法案》，進(jìn)一步從法治的角度，加強(qiáng)對現(xiàn)代學(xué)徒制的保障。

澳大利亞高度重視現(xiàn)代學(xué)徒制，從國家層面制定了《澳大利亞技能保障法》（2008年）、《職業(yè)教育與技能管理法案》（2010年）等通行全國的法律文件。同時(shí)，由于澳大利亞是聯(lián)邦制國家，各州對于職業(yè)教育具有高度的自治權(quán)，所以規(guī)范現(xiàn)代學(xué)徒制的地方法案也比較多，如首都領(lǐng)地（ACT）頒布的《培訓(xùn)與第三級教育法案》（2003年）、新南威爾士（NSW）頒布的《學(xué)徒制與受訓(xùn)生制法案》（2001年）、昆士蘭（QLD）頒布的《職業(yè)教育、培訓(xùn)與就業(yè)法案》（2000年）、 維多利亞（VIC）頒布的《教育與培訓(xùn)改革法案》（2006年）等。雖然這些法案的形式和規(guī)定有所差異，但都有對學(xué)徒制的申請程序，雇主義務(wù)，培訓(xùn)與就業(yè)條件，轉(zhuǎn)學(xué)、中止、完成學(xué)徒制的規(guī)則，以及關(guān)于行政管理的要求和爭議處理制度等內(nèi)容。③除了這些直接規(guī)定現(xiàn)代學(xué)徒制的法律之外，澳大利亞還有諸如《公平就業(yè)法》（2009年）等間接規(guī)定和保障現(xiàn)代學(xué)徒制的法律。

此外，比較典型的還有美國國會1937年通過的《國家學(xué)徒制法》。該法決定成立負(fù)責(zé)研究和起草關(guān)于學(xué)徒制計(jì)劃的國家咨詢委員會，同時(shí)授權(quán)美國勞工部對國家注冊學(xué)徒制系統(tǒng)進(jìn)行監(jiān)督。1994年，美國又出臺了《從學(xué)校到工作機(jī)會法案》，規(guī)定學(xué)校和企業(yè)必須創(chuàng)造合作關(guān)系，建立就業(yè)及學(xué)校之間的溝通機(jī)制，④為現(xiàn)代學(xué)徒制的推廣提供了直接的法律保障。

德國是職業(yè)教育強(qiáng)國，早在1969年，聯(lián)邦政府就頒布了《職業(yè)教育法》，確立了雙元制模式的學(xué)徒制職業(yè)教育的法律地位。與《職業(yè)教育法》相呼應(yīng)，聯(lián)邦政府頒布的《職業(yè)培訓(xùn)條例》規(guī)定了學(xué)徒培訓(xùn)工作及考試規(guī)定等方面的內(nèi)容。2005年4月，德國聯(lián)邦政府修訂頒布了新的《聯(lián)邦職業(yè)教育法》，以保證和改善年輕人的職業(yè)培訓(xùn)機(jī)會及高質(zhì)量的職業(yè)教育，⑤對雙元制給予了進(jìn)一步的肯定與保障。

瑞士則在2004年頒布了《聯(lián)邦職業(yè)教育法》，該法確定瑞士的現(xiàn)代職業(yè)教育要面向社會提供多種級別和類型的多樣化職業(yè)教育途徑，其中就明確包含現(xiàn)代學(xué)徒制。⑥

可見，現(xiàn)代學(xué)徒制的發(fā)展過程同樣是職業(yè)教育法治的發(fā)展過程，各國隨著職業(yè)教育的發(fā)展和現(xiàn)代學(xué)徒制的興起，都能夠及時(shí)修改舊法或出臺新法，用以保障現(xiàn)代學(xué)徒制的順利發(fā)展。我國的現(xiàn)代學(xué)徒制在軟法推動(dòng)、硬法闕如的現(xiàn)狀下，其發(fā)展的必然方向也將由軟法之治轉(zhuǎn)向硬法之治，迫切需要出臺相應(yīng)的法律規(guī)范，為其規(guī)范運(yùn)行和相關(guān)主體的權(quán)益提供制度保障。

二、現(xiàn)代學(xué)徒制法治化建設(shè)的切入點(diǎn)分析

現(xiàn)代學(xué)徒制本身是一種非常復(fù)雜的社會關(guān)系，在目前其硬法保障制度缺位的情況下，建立和完善一系列的法律制度，需要尋求一個(gè)切入點(diǎn)，并由此入手通過多種立法手段或技術(shù)，對其進(jìn)行法治化改造。在法律規(guī)定基本處于空白的情況下，要從整體上對現(xiàn)代學(xué)徒制的法治化進(jìn)行體系構(gòu)建，首先必須明確現(xiàn)代學(xué)徒制這一復(fù)雜社會關(guān)系中存在的若干項(xiàng)最主要的法律關(guān)系。

（一）現(xiàn)代學(xué)徒制中法律關(guān)系的概括分析

法律關(guān)系是基于某項(xiàng)法律的調(diào)整而形成的一種權(quán)利義務(wù)關(guān)系。法律關(guān)系主體則是指法律關(guān)系中依據(jù)法律享有相應(yīng)權(quán)利和承擔(dān)相應(yīng)義務(wù)的人（自然人和法律擬制人）。⑦因此，要明晰現(xiàn)代學(xué)徒制中的法律關(guān)系，首先要確定其中的法律關(guān)系主體。

1.現(xiàn)代學(xué)徒制的四方法律關(guān)系主體?，F(xiàn)代學(xué)徒制中有眾多利益相關(guān)者，如政府、企業(yè)、產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)委員會、行業(yè)指導(dǎo)委員會、學(xué)校、企業(yè)師傅、學(xué)校教師、學(xué)生（徒）等。按照《意見》的規(guī)定：現(xiàn)代學(xué)徒制試點(diǎn)“要堅(jiān)持校企雙主體育人、學(xué)校教師和企業(yè)師傅雙導(dǎo)師教學(xué)，明確學(xué)徒的企業(yè)員工和職業(yè)院校學(xué)生雙重身份，簽好學(xué)生與企業(yè)、學(xué)校與企業(yè)兩個(gè)合同，形成學(xué)校和企業(yè)聯(lián)合招生、聯(lián)合培養(yǎng)、一體化育人的長效機(jī)制……”從中我們不難總結(jié)出現(xiàn)代學(xué)徒制涉及的四方主要主體：（1）學(xué)校，即開展現(xiàn)代學(xué)徒制試點(diǎn)的職業(yè)院校。學(xué)校作為“學(xué)徒”的供給方，承擔(dān)著招收學(xué)生、組織基礎(chǔ)教學(xué)、與企業(yè)簽訂聯(lián)合培養(yǎng)協(xié)議、安排學(xué)生進(jìn)行現(xiàn)代學(xué)徒制學(xué)習(xí)、考核學(xué)生學(xué)習(xí)情況等任務(wù)，是現(xiàn)代學(xué)徒制中必不可少的一方主體。（2）企業(yè)，即與學(xué)校開展校企合作、聯(lián)合培養(yǎng)的社會企業(yè)單位。企業(yè)作為現(xiàn)代學(xué)徒制中“師傅”和實(shí)踐鍛煉場所及機(jī)會的提供方，通過選派人員對學(xué)徒言傳身教并加以實(shí)踐鍛煉，將生產(chǎn)實(shí)踐的經(jīng)驗(yàn)傳授給學(xué)徒，并負(fù)擔(dān)學(xué)徒一定的薪資、保險(xiǎn)等待遇，在現(xiàn)代學(xué)徒制中發(fā)揮著舉足輕重的作用。（3）企業(yè)師傅，即企業(yè)中負(fù)責(zé)針對現(xiàn)代學(xué)徒制而指派的企業(yè)員工。 企業(yè)師傅作為現(xiàn)代學(xué)徒制中負(fù)責(zé)教授學(xué)生具體生產(chǎn)實(shí)踐技術(shù)和經(jīng)驗(yàn)的人員，決定著現(xiàn)代學(xué)徒制學(xué)習(xí)的效果和水平。他既是企業(yè)的員工，又在教學(xué)過程中扮演著教師的角色。（4）學(xué)生（徒），即各職業(yè)院校招收的到現(xiàn)代學(xué)徒制試點(diǎn)專業(yè)就讀的學(xué)生。這些學(xué)生往往通過合法的招錄程序進(jìn)入職業(yè)院校學(xué)習(xí)，具備合法的學(xué)生身份。在目前現(xiàn)代學(xué)徒制仍缺乏相應(yīng)法律規(guī)定的情況下，其“工人”身份還有待明晰。

2.現(xiàn)代學(xué)徒制中四種理論上的法律關(guān)系?，F(xiàn)代學(xué)徒制作為一種人才培養(yǎng)制度，其主要的四方主體之間交互存在著各種法律關(guān)系。從理論的角度進(jìn)行分析，這四方主體之間必然存在以下四種法律關(guān)系：（1）學(xué)校與學(xué)生（徒）之間應(yīng)該存在著基于《中華人民共和國教育法》《中華人民共和國高等教育法》《中華人民共和國職業(yè)教育法》等法律調(diào)整的教育法律關(guān)系。（2）學(xué)校與企業(yè)之間應(yīng)該存在著《中華人民共和國合同法》（以下簡稱《合同法》）規(guī)定的合同法律關(guān)系。（3）學(xué)生（徒）與企業(yè)之間應(yīng)該存在著由《中華人民共和國勞動(dòng)法》（以下簡稱《勞動(dòng)法》）《中華人民共和國勞動(dòng)合同法》（以下簡稱《勞動(dòng)合同法》）規(guī)定的勞動(dòng)法律關(guān)系。（4）學(xué)生（徒）與師傅之間應(yīng)該存在著《合同法》《中華人民共和國職業(yè)教育法》等規(guī)定的多種法律關(guān)系。當(dāng)然，這四方法律關(guān)系主體中還存在著與學(xué)校和教師之間、企業(yè)和師傅的勞動(dòng)關(guān)系、合同關(guān)系等其他法律關(guān)系，但鑒于目前對于這幾種法律關(guān)系的規(guī)定已經(jīng)比較明確，因此不再贅述。

（二）現(xiàn)代學(xué)徒制中法律關(guān)系的具體分析

如上文所言，按照理論分析現(xiàn)代學(xué)徒制在運(yùn)行之中必然存在四種法律關(guān)系，換言之，四方主體之間事實(shí)上所形成的各種關(guān)系都應(yīng)有相應(yīng)的法律、法規(guī)加以調(diào)整。但是，由于現(xiàn)代學(xué)徒制屬于新生事物，其法律規(guī)定又具有滯后性，導(dǎo)致這四種事實(shí)存在的關(guān)系有的并不能構(gòu)成真正的法律關(guān)系。具體分析如下：

1.學(xué)校與學(xué)生（徒）之間的關(guān)系。常規(guī)狀態(tài)下，學(xué)校與學(xué)生之間的關(guān)系是一種基于《中華人民共和國高等教育法》《中華人民共和國職業(yè)教育法》等法律規(guī)范的調(diào)整而形成的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。但是，由于現(xiàn)代學(xué)徒制目前仍處于試點(diǎn)階段，各種法律規(guī)范對于該種人才培養(yǎng)模式并沒有直接規(guī)定，所以學(xué)校與學(xué)徒制學(xué)生（徒）之間的法律關(guān)系仍處于真空地帶。目前，現(xiàn)代學(xué)徒制下的學(xué)生（徒）從入學(xué)之初，實(shí)際上就面臨著全日制高校學(xué)生的合法身份不被認(rèn)可的風(fēng)險(xiǎn)。

2.學(xué)校與企業(yè)之間的關(guān)系?，F(xiàn)代學(xué)徒制人才培養(yǎng)模式下，學(xué)校和企業(yè)之間往往簽訂“聯(lián)合培養(yǎng)協(xié)議”，規(guī)定學(xué)校和企業(yè)各自的權(quán)利和義務(wù)，但是這份協(xié)議究竟該如何認(rèn)定其性質(zhì)，還需要進(jìn)行理論探討。因?yàn)榘凑铡逗贤ā贩謩t的明文列舉，所調(diào)整的合同關(guān)系包括：買賣合同，供用電、水、氣、熱力合同，贈(zèng)與合同，借款合同，租賃合同，融資租賃合同，承攬合同，建設(shè)工程合同，運(yùn)輸合同，技術(shù)合同，保管合同，倉儲合同，委托合同，行紀(jì)合同，居間合同等十五種，顯然校企之間的聯(lián)合培養(yǎng)協(xié)議不在此列。當(dāng)然，依照《合同法》總則部分的規(guī)定，作為平等主體的法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議，該聯(lián)合培養(yǎng)協(xié)議具備法律效力，但卻屬于非典型性合同，如果產(chǎn)生糾紛解決起來相對比較麻煩。

3.學(xué)生（徒）與企業(yè)之間的關(guān)系。學(xué)生（徒）與企業(yè)的關(guān)系從法律上講也比較微妙，因?yàn)榇朔N情況前所未有，所以《勞動(dòng)法》《勞動(dòng)合同法》都未有關(guān)于該種情況的規(guī)定?！吨腥A人民共和國職業(yè)教育法》第三十七條也僅規(guī)定“……企業(yè)、事業(yè)組織應(yīng)當(dāng)接納職業(yè)學(xué)校和職業(yè)培訓(xùn)機(jī)構(gòu)的學(xué)生和教師實(shí)習(xí)；對上崗實(shí)習(xí)的，應(yīng)當(dāng)給予適當(dāng)?shù)膭趧?dòng)報(bào)酬”，這與現(xiàn)代學(xué)徒制要求“入學(xué)即就業(yè)、招生即招工”的標(biāo)準(zhǔn)相去甚遠(yuǎn)。因?yàn)閷W(xué)生（徒）既不是一般意義上的學(xué)生，也不是純粹的工人。雖然學(xué)生（徒）的年齡一般都已達(dá)到16周歲，并不違反《勞動(dòng)法》第十五條“禁止用人單位招用未滿十六周歲的未成年人”的規(guī)定，但由于勞動(dòng)部門無法為一般高職在校學(xué)生建立人事勞資關(guān)系和建立社保等賬號，所以學(xué)生無法與企業(yè)建立勞動(dòng)關(guān)系。這一法律問題也急需解決。

4.學(xué)生（徒）與師傅之間的關(guān)系。傳統(tǒng)學(xué)徒制下學(xué)徒與師傅之間往往是一種雇傭關(guān)系，這種法律關(guān)系比較好界定。但是，現(xiàn)代學(xué)徒制下學(xué)生（徒）與師傅之間的法律關(guān)系則比較模糊。因?yàn)閷W(xué)生（徒）更側(cè)重于作為在校學(xué)生的身份出現(xiàn)，而師傅則是企業(yè)的員工，又不完全等同于學(xué)校的外聘教師，此時(shí)身份的“反向差異”就導(dǎo)致學(xué)生（徒）和師傅之間的法律關(guān)系難以界定。它既不是純粹的學(xué)生和教師之間的法律關(guān)系，也不是雇主和雇員的法律關(guān)系。現(xiàn)代學(xué)徒制下，要解決“既是學(xué)生身份，又是學(xué)徒身份尚是一大難題”⑧。因此，要實(shí)現(xiàn)現(xiàn)代學(xué)徒制的法治化，必須明確兩者之間的法律關(guān)系。

三、現(xiàn)代學(xué)徒制法治化的建設(shè)舉措

通過政策推動(dòng)某項(xiàng)事業(yè)的發(fā)展無須詬病，只是當(dāng)該項(xiàng)事業(yè)逐步走向成熟后，原來的政策推動(dòng)機(jī)制就應(yīng)該轉(zhuǎn)變?yōu)榉ㄖ伪Ｕ蠙C(jī)制，所以，我們應(yīng)該通過各種途徑實(shí)現(xiàn)現(xiàn)代學(xué)徒制的法治化?，F(xiàn)代學(xué)徒制的法治化既包括制定或修改法律，以作為實(shí)現(xiàn)“有法可依”的直接建設(shè)路徑；也包括培養(yǎng)法律精神、法律意識，以作為實(shí)現(xiàn)“有法必依”的間接建設(shè)路徑。同時(shí)，它還催發(fā)了新型社會治理模式下，高職院校學(xué)院主體自治對于完善現(xiàn)代學(xué)徒制法治化建設(shè)的實(shí)踐探索。

（一）從軟法之治到硬法之治的轉(zhuǎn)變

“盡管國家有關(guān)主管部門出臺了有關(guān)現(xiàn)代學(xué)徒制的‘意見’‘通知’或‘實(shí)施方案’，但從文件屬性上分析，這些只能算是政策規(guī)定，不具備法律規(guī)范的基本要素”，⑨屬于軟法的范疇。實(shí)現(xiàn)現(xiàn)代學(xué)徒制的法治化，最直接的手段即針對實(shí)踐過程中暴露出的問題，有針對性地開展活動(dòng)，修改和完善相關(guān)的法律、法規(guī)，填補(bǔ)法律的空白，使軟法之治向硬法之治轉(zhuǎn)變。

通過上文對于現(xiàn)代學(xué)徒制中各種法律關(guān)系的分析，我們認(rèn)為，如今首先要通過立法活動(dòng)，調(diào)整幾項(xiàng)矛盾比較突出的關(guān)系，使“事實(shí)關(guān)系”變成“法律關(guān)系”，修改招生、教育和就業(yè)方面的法律、法規(guī)，使現(xiàn)代學(xué)徒制從招生到培養(yǎng)過程再到就業(yè)出口都能夠有法可依。要有針對性地出臺《現(xiàn)代學(xué)徒制實(shí)施條例》，明確各級政府在政策支持、組織協(xié)調(diào)、信息服務(wù)、監(jiān)督管理等方面對現(xiàn)代學(xué)徒制扶持、引導(dǎo)和規(guī)范的責(zé)任，明確各方主體的責(zé)任或義務(wù)。要適時(shí)修改《中華人民共和國職業(yè)教育法》，對現(xiàn)代學(xué)徒制中的各方法律關(guān)系進(jìn)行明確規(guī)定，從而使現(xiàn)代學(xué)徒制由軟法之治上升為硬法之治，實(shí)現(xiàn)現(xiàn)代學(xué)徒制的法治化。

此外，還要修改《勞動(dòng)法》《勞動(dòng)合同法》，因?yàn)榘凑漳壳暗摹秳趧?dòng)法》《勞動(dòng)合同法》等勞動(dòng)法律的規(guī)定，現(xiàn)代學(xué)徒制實(shí)際上無法運(yùn)行。例如根據(jù)《勞動(dòng)法》第十六條第二款“建立勞動(dòng)關(guān)系應(yīng)當(dāng)訂立勞動(dòng)合同”的規(guī)定，企業(yè)應(yīng)該與學(xué)生簽訂勞動(dòng)合同，如果不簽訂，則要根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第八十二條的規(guī)定，在一年內(nèi)由企業(yè)付給工人雙倍工資，一年后視作簽訂無固定期限勞動(dòng)合同，這樣企業(yè)就會有很大的麻煩，這也導(dǎo)致絕大多數(shù)企業(yè)不敢觸碰學(xué)徒制培訓(xùn)。諸如此類的問題，細(xì)究起來不勝枚舉。企業(yè)的“逐利性”使其必然排斥現(xiàn)代學(xué)徒制，即使與學(xué)校簽訂了所謂的“協(xié)議”，也往往被束之高閣，無法有效落實(shí)?？傊?，通過立法活動(dòng)實(shí)現(xiàn)現(xiàn)代學(xué)徒制的法治化，既是對法治的尊重，也是為現(xiàn)代學(xué)徒制多方主體的利益提供有效保障。

（二）圍繞合同關(guān)系，培養(yǎng)契約精神，落實(shí)合作協(xié)議

目前，許多單位的現(xiàn)代學(xué)徒制試點(diǎn)工作存在政府“拉郎配”或校企之間“人情配”等現(xiàn)象。學(xué)校與企業(yè)之間、學(xué)生（徒）與企業(yè)之間雖然簽訂了聯(lián)合培養(yǎng)協(xié)議、用工培養(yǎng)協(xié)議，但這些協(xié)議往往流于形式或在落實(shí)上大打折扣。學(xué)校與企業(yè)之間的聯(lián)系是被動(dòng)的、模糊的。究其原因，根本在于現(xiàn)代學(xué)徒制的法治化程度不夠，合同主體之間也缺乏契約精神。要改變這種狀況，除了完善相關(guān)法律、法規(guī)，填補(bǔ)法律漏洞之外，還要在全社會宣傳契約精神。契約精神主要表現(xiàn)在三個(gè)層面，即契約必受尊重，契約必須嚴(yán)守，違約將受制裁。

1.契約必受尊重，一方面是指簽訂契約的各方當(dāng)事人在簽訂契約之前，必須對契約的內(nèi)容和履行具備充足的認(rèn)知，明了其中的利害關(guān)系和風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)，做到簽訂契約不草率、履行契約有計(jì)劃、違約受責(zé)有預(yù)判。另一方面是指社會大眾對已簽訂的合法契約的認(rèn)同和維護(hù)。只要契約合乎法律規(guī)定，都應(yīng)該受到社會的認(rèn)可與尊重。這要求現(xiàn)代學(xué)徒制聯(lián)合培養(yǎng)協(xié)議的各方簽約主體，事先明晰該協(xié)議對各自所賦予的權(quán)利以及所承擔(dān)的義務(wù)，尊重協(xié)議、踐行協(xié)議。

2.契約必須嚴(yán)守，是狹義上的契約精神在日常生活中的具體體現(xiàn)，同時(shí)也是羅馬法中關(guān)于契約的一項(xiàng)基本原則。它要求契約各方主體都要受到其合意的約束，一旦簽訂契約，除法律規(guī)定的合同無效或可撤銷的情形之外，契約各方均應(yīng)該嚴(yán)格履行契約義務(wù)。據(jù)筆者觀察，目前許多現(xiàn)代學(xué)徒制聯(lián)合培養(yǎng)協(xié)議，雖然沒有被真正履行，但均不屬于無效或可撤銷的范疇。雖然這些協(xié)議在簽訂之初便被認(rèn)為是不可能實(shí)現(xiàn)的協(xié)議，但實(shí)際上卻具備完全的法律效力，對協(xié)議的各方主體產(chǎn)生實(shí)際法律約束力。這些契約一旦簽訂，就應(yīng)該繼續(xù)履行，縱使履行的過程中會出現(xiàn)許多不可預(yù)期的問題，但作為一種實(shí)踐，對推動(dòng)現(xiàn)代學(xué)徒制的進(jìn)一步發(fā)展必將發(fā)揮重要作用。

3.違約將受制裁。要發(fā)揚(yáng)契約精神，需要契約的各方主體深刻了解“違約將受制裁”這一原則。違約包括積極違約和消極違約兩種形態(tài)。積極違約是指積極履行約定，但是履約行為的結(jié)果達(dá)不到約定條款的要求；消極違約則是指懈怠履行合同條款，導(dǎo)致契約目的不能實(shí)現(xiàn)。違約將受制裁，體現(xiàn)了契約主體對于違約行為所應(yīng)承擔(dān)法律責(zé)任的預(yù)知和預(yù)判。因此，培養(yǎng)契約精神，使現(xiàn)代學(xué)徒制聯(lián)合培養(yǎng)協(xié)議的各方簽約主體明了違反協(xié)議的法律后果，不敢草率簽約、隨意違約，從而保證每一份協(xié)議都能夠得到落實(shí)，這也是現(xiàn)代學(xué)徒制法治化的一項(xiàng)重要表現(xiàn)。

（三）教育法律關(guān)系的內(nèi)部先行處理

教育法律關(guān)系的內(nèi)部先行處理，就是通過依法制定學(xué)校章程，保障學(xué)生（徒）利益。一部法律從其被制定出來的那一刻就已經(jīng)開始滯后，所以法律的一個(gè)重要特點(diǎn)就是有滯后性。面對這種情形，我們在倡導(dǎo)通過完善立法來實(shí)現(xiàn)現(xiàn)代學(xué)徒制法治化的同時(shí)，也應(yīng)注意其他彌補(bǔ)法律滯后性的手段和措施。具體到現(xiàn)代學(xué)徒制來說，就是發(fā)揮高職院校學(xué)院章程的法律效力，用相對靈活的自制章程來彌補(bǔ)法律滯后性的缺陷。

學(xué)校章程作為學(xué)校內(nèi)部的“憲法”，是學(xué)校作為授權(quán)行政主體依法制定的，對內(nèi)具有最高效力的“準(zhǔn)法律文件”。⑩在法律、法規(guī)缺位的情況下，學(xué)?？梢砸罁?jù)法律授予的辦學(xué)自主權(quán)制定學(xué)校章程，在學(xué)校內(nèi)部賦予現(xiàn)代學(xué)徒制以法律效力，在學(xué)校內(nèi)部保障學(xué)生（徒）的利益。這在目前現(xiàn)代學(xué)徒制只有政策推動(dòng)、沒有法律護(hù)航的情況，不失為一條快捷、簡便的路徑。我們認(rèn)為，在目前法律、法規(guī)對現(xiàn)代學(xué)徒制的直接規(guī)定缺位的情況下，高職院校的學(xué)院章程可以從以下幾個(gè)方面做出規(guī)定，以保障學(xué)生的基本權(quán)益。

1.對現(xiàn)代學(xué)徒制人才培養(yǎng)形式的規(guī)定。目前高職院校的章程一般都規(guī)定了人才培養(yǎng)模式，如全日制、成人教育、繼續(xù)教育等，但很少有學(xué)校將現(xiàn)代學(xué)徒制列入章程中?，F(xiàn)代學(xué)徒制作為一種新型的教育教學(xué)形式，兼具全日制教育和成人教育、繼續(xù)教育共同的特點(diǎn)。學(xué)生一方面具有全日制學(xué)生的身份；另一方面又像成人教育、繼續(xù)教育一樣從事校外的學(xué)習(xí)鍛煉，因此，應(yīng)該在學(xué)校章程中明確現(xiàn)代學(xué)徒制教育形式。

2.對學(xué)生（徒）身份的規(guī)定。在明確了現(xiàn)代學(xué)徒制教育形式后，有必要在章程中，對于現(xiàn)代學(xué)徒制的學(xué)生從入學(xué)途徑、錄取條件、學(xué)籍注冊等方面予以明確，使學(xué)生從入學(xué)開始就能夠?qū)で蟮阶约荷矸莸姆烧J(rèn)同（最起碼是一種準(zhǔn)法律認(rèn)同），從而以學(xué)校的名義，實(shí)現(xiàn)對學(xué)生全日制高校在校生身份的保證。

3.對學(xué)生（徒）學(xué)習(xí)考核的規(guī)定?，F(xiàn)代學(xué)徒制人才培養(yǎng)模式下，學(xué)生的學(xué)習(xí)方式和學(xué)習(xí)過程必將與傳統(tǒng)的全日制教學(xué)模式有很大區(qū)別。在對學(xué)生的學(xué)習(xí)成績進(jìn)行考核時(shí)，要充分考慮到校企聯(lián)合培養(yǎng)雙方對于學(xué)生學(xué)習(xí)成績的考核比重，實(shí)現(xiàn)聯(lián)合培養(yǎng)、聯(lián)合考核，最終培養(yǎng)出滿足社會需求的優(yōu)秀畢業(yè)生。這種聯(lián)合考核的形式，有必要在學(xué)院章程中予以列明。

4.對學(xué)生（徒）實(shí)習(xí)、就業(yè)的規(guī)定。現(xiàn)代學(xué)徒制對學(xué)生及家長的最大誘惑，可能是“招生即招工”“入學(xué)與就業(yè)一體”這種預(yù)先解決就業(yè)難題的教育模式。然而在試點(diǎn)過程中，許多學(xué)生無法實(shí)現(xiàn)“畢業(yè)即就業(yè)”，或者雖然就業(yè)但不能達(dá)到自己的就業(yè)預(yù)期，導(dǎo)致現(xiàn)代學(xué)徒制在最后一個(gè)環(huán)節(jié)出現(xiàn)了問題。出現(xiàn)這一現(xiàn)象的原因，歸根到底是因?yàn)楝F(xiàn)代學(xué)徒制的法治化程度不高，缺乏法律規(guī)范和制度保障法，聯(lián)合培養(yǎng)各方的契約精神也有待提高。因此，將就業(yè)條件列入學(xué)院章程，以校方的誠信保障聯(lián)合培養(yǎng)效果的最終實(shí)現(xiàn)，也是促進(jìn)現(xiàn)代學(xué)徒制發(fā)展的可取之處。

5.對學(xué)生（徒）其他權(quán)利、義務(wù)的規(guī)定。學(xué)院章程中除了對現(xiàn)代學(xué)徒制人才培養(yǎng)模式下的學(xué)生從入學(xué)、學(xué)習(xí)、畢業(yè)、就業(yè)等各環(huán)節(jié)進(jìn)行系統(tǒng)規(guī)定外，還應(yīng)對學(xué)生（徒）與普通全日制學(xué)生所共同享有的權(quán)利以及所承擔(dān)的義務(wù)做出規(guī)定，如獲得國家和社會資助、補(bǔ)助等權(quán)利，平等參與學(xué)校的教育學(xué)習(xí)和管理活動(dòng)，以及憲法和法律規(guī)定的高校在校生應(yīng)享有的其他權(quán)利。

四、結(jié)語

從域外現(xiàn)代學(xué)徒制的發(fā)展來看，法治保障是不可或缺的一個(gè)重要環(huán)節(jié)，擁有完善的法律保障機(jī)制，是現(xiàn)代學(xué)徒制“現(xiàn)代性”的重要特征。11我國現(xiàn)代學(xué)徒制正處于起步階段，相關(guān)的法律、法規(guī)還不完善，這給強(qiáng)調(diào)“依法辦學(xué)、依法治校、依法治教”的教育法治新局面提出了一個(gè)新課題。在經(jīng)過了轟轟烈烈的試點(diǎn)并已經(jīng)取得初步成效的情況下，逐步完善現(xiàn)代學(xué)徒制的法治保障機(jī)制的時(shí)機(jī)已經(jīng)成熟，現(xiàn)代學(xué)徒走向法治化、規(guī)范化的趨勢已不可逆轉(zhuǎn)。

下一階段現(xiàn)代學(xué)徒制實(shí)踐的重要內(nèi)容之一，即在探索人才培養(yǎng)方式方法的同時(shí)，圍繞已取得的經(jīng)驗(yàn)，從制度建設(shè)、理念培養(yǎng)、主體自治等領(lǐng)域探索對現(xiàn)代學(xué)徒制各方主體的權(quán)利和義務(wù)的明確及保障，使現(xiàn)代學(xué)徒制真正成為一種合法、規(guī)范、有效、有益的人才培養(yǎng)新模式。

[注釋]

①陳海峰.現(xiàn)代學(xué)徒制的本質(zhì)及模式多樣化探討[J].中國職業(yè)技術(shù)教育，2015（18）：46.

②吳學(xué)仕，倫鳳蘭.英國現(xiàn)代學(xué)徒制發(fā)展因素分析及其啟示[J].職教論壇，2015（12）：92.

③National Centre for Vocational Education Research.The apprenticeship and traineeship system’s relationships with the regulatory environment[R].Berlin：Springer Group，2001：79.

④李云姝.美國職業(yè)教育立法的特色及啟示[J].中國成人教育，2014（23）：150-151.

⑤李夢卿，王若言，羅莉.現(xiàn)代學(xué)徒制的中國本土化探索與實(shí)踐[J].職教論壇，2015（1）：80.

⑥趙志群，周瑛儀.瑞士經(jīng)驗(yàn)：現(xiàn)代職業(yè)教育體系建設(shè)[J].華東師范大學(xué)學(xué)報(bào)，2015（3）：156.

⑦姚建宗.法理學(xué)[M].北京：科學(xué)出版社，2010：165.

⑧吳建設(shè).高職教育推行現(xiàn)代學(xué)徒制急需解決的五大難題[J].高等教育研究，2014（7）：43.

⑨楊青.現(xiàn)代學(xué)徒制立法的理念、路徑和要素[J].教育與職業(yè)，2016（22）：5.

⑩解瑞卿.高職院校章程的制定原則與內(nèi)容要素[J].職業(yè)技術(shù)教育，2014（25）：16.

11關(guān)晶.現(xiàn)代學(xué)徒制之“現(xiàn)代性”辨析[J].教育研究，2014（10）：100.