羅韜

【摘要】隨著新《破產(chǎn)法》的實(shí)施和不斷完善，越來越多的中介機(jī)構(gòu)特別是會(huì)計(jì)師事務(wù)所成為破產(chǎn)管理人，但會(huì)計(jì)師事務(wù)所人員與律師相比法律事務(wù)相對(duì)較為生疏，因此，會(huì)計(jì)師事務(wù)所如何做好破產(chǎn)管理人是值得會(huì)計(jì)師事務(wù)所研究的課題。本文通過筆者的親身實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，闡述了會(huì)計(jì)師事務(wù)所在做破產(chǎn)管理人過程中應(yīng)注意的相關(guān)事項(xiàng)，為會(huì)計(jì)師事務(wù)所或其他中介機(jī)構(gòu)如何做好破產(chǎn)管理人提供借鑒經(jīng)驗(yàn)。

【關(guān)鍵詞】破產(chǎn)管理人 會(huì)計(jì)師事務(wù)所

新《破產(chǎn)法》實(shí)施以來，隨著我國(guó)全面深化改革的不斷推進(jìn)和中國(guó)經(jīng)濟(jì)的轉(zhuǎn)型升級(jí)、結(jié)構(gòu)調(diào)整，有部分企業(yè)因不能適應(yīng)市場(chǎng)化的浪潮或因行業(yè)周期性的原因?qū)е缕飘a(chǎn)，一方面為會(huì)計(jì)師事務(wù)所帶來了審計(jì)、評(píng)估業(yè)務(wù)，另一方面，會(huì)計(jì)師事務(wù)所等中介機(jī)構(gòu)還可擔(dān)任破產(chǎn)管理人，拓寬了會(huì)計(jì)師事務(wù)所的服務(wù)范圍，但相比律師、破產(chǎn)清算公司人員而言，會(huì)計(jì)師事務(wù)所人員在處理破產(chǎn)法律事務(wù)方面，明顯經(jīng)驗(yàn)不足，業(yè)務(wù)略顯得有些生疏。近年來，筆者所在的會(huì)計(jì)師事務(wù)所擔(dān)任了近十個(gè)破產(chǎn)企業(yè)的破產(chǎn)管理人，擁有了擔(dān)任破產(chǎn)管理人并處理事務(wù)的相關(guān)經(jīng)驗(yàn)，筆者根據(jù)自身實(shí)踐，對(duì)如何做好破產(chǎn)管理人進(jìn)行了思考和總結(jié)。

一、破產(chǎn)管理人必須熟悉和掌握《破產(chǎn)法》及相關(guān)法律法規(guī)

新《破產(chǎn)法》（自2007年6月1日實(shí)施）與舊《破產(chǎn)法》有著顯著的一些主要差異，擔(dān)任破產(chǎn)管理人的會(huì)計(jì)師事務(wù)所人員，由于法律知識(shí)相對(duì)而言較弱，因此必須用心學(xué)習(xí)和掌握些主要差異，這些主要差異包括：適用范圍不同；破產(chǎn)條件不同；引入了破產(chǎn)管理人制度；引入了破產(chǎn)重整程序等等。

一是新《破產(chǎn)法》適用于所有的企業(yè)法人，而舊《破產(chǎn)法》只適用于全民所有制企業(yè)。

二是舊《破產(chǎn)法》的破產(chǎn)條件是“企業(yè)因經(jīng)營(yíng)管理不善造成嚴(yán)重虧損，不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的，依照本法規(guī)定宣告破產(chǎn)”；新《破產(chǎn)法》的破產(chǎn)條件是：“企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力的，依照本法規(guī)定清理債務(wù)?！?/p>

三是舊《破產(chǎn)法》處理破產(chǎn)企業(yè)日常事務(wù)的機(jī)構(gòu)為清算組，清算組成員由人民法院從企業(yè)上級(jí)主管部門、政府財(cái)政部門等有關(guān)部門和專業(yè)人員中指定；而新《破產(chǎn)法》則引入了破產(chǎn)管理人制度，管理人可以由有關(guān)部門、機(jī)構(gòu)的人員組成的清算組或者依法設(shè)立的律師事務(wù)所、會(huì)計(jì)師事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所等社會(huì)中介機(jī)構(gòu)擔(dān)任，但從實(shí)踐情況來看，一般都由律師所、會(huì)師所或清算所等中介機(jī)構(gòu)擔(dān)任。

四是新《破產(chǎn)法》引入了破產(chǎn)重整程序，破產(chǎn)重整程序主要規(guī)定了重整的提出、草案起草、草案內(nèi)容以及有效通過條件等內(nèi)容。

此外，作為擔(dān)任破產(chǎn)管理人的事務(wù)所工作人員，還應(yīng)當(dāng)了解和掌握與破產(chǎn)管理人相關(guān)的司法解釋或規(guī)定，如《最高人民法院關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件指定管理人的規(guī)定》、《關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件若干問題的規(guī)定》、最高人民法院《關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)企業(yè)破產(chǎn)法>若干問題的規(guī)定（一）、（二）、（三）》等等。

二、做好與債務(wù)人、股東和債權(quán)人以及法院的溝通、協(xié)調(diào)工作

債權(quán)人申請(qǐng)破產(chǎn)時(shí)，債務(wù)人的管理層及其股東，可能會(huì)有抵觸情緒；而債務(wù)人申請(qǐng)破產(chǎn)時(shí)，債權(quán)人往往又有抵觸情緒。因此，會(huì)計(jì)師事務(wù)所擔(dān)任管理人時(shí)，要注意分辨其中的微妙關(guān)系，處理好與管理層、股東、債務(wù)人、債權(quán)人的關(guān)系。此外，所有的破產(chǎn)管理工作的開展，都離不開法院和主審法官的支持和指導(dǎo)，因此需要與主審法官保持暢通的溝通渠道，對(duì)一些容易引起矛盾甚至可能激化的事情，一定要請(qǐng)主審法官來協(xié)調(diào)，我們要保留足夠的耐心，否則，會(huì)激化矛盾或引起不必要的麻煩。

筆者擔(dān)任破產(chǎn)管理人時(shí)，就遇到類似事件。某房地產(chǎn)企業(yè)因開發(fā)的專業(yè)市場(chǎng)（門面）適銷不對(duì)路導(dǎo)致資金鏈斷裂而被債權(quán)人申請(qǐng)破產(chǎn)，其股東抵觸情緒非常大，加上其是海外華人且因借款給原企業(yè)股東而被動(dòng)接盤成為股東，他不停的上訪、煽動(dòng)其他債權(quán)人給政府施壓、請(qǐng)北京媒體“曝光”所謂的破產(chǎn)黑幕等等，在規(guī)定的時(shí)間內(nèi)拒不向管理人移交資料和資產(chǎn)等等，給破產(chǎn)管理工作帶來巨大的壓力。面對(duì)如此壓力，筆者作為管理人，并沒有驚慌，一方面，積極與股東和其管理層進(jìn)行協(xié)調(diào)和溝通，另一方面，及時(shí)將股東的情況反饋給主審法官和當(dāng)?shù)卣?，?jīng)過主審法官和當(dāng)?shù)卣臏贤ê蛥f(xié)調(diào)，最終，該公司向管理人移交了印章、財(cái)產(chǎn)和相關(guān)資料，使破產(chǎn)管理工作走上了正常程序。

三、做好債權(quán)的核實(shí)、認(rèn)定工作

管理人的主要工作之一是對(duì)申報(bào)的債權(quán)進(jìn)行審查，并編制債權(quán)表。但如何進(jìn)行審查呢？新《破產(chǎn)法》及相關(guān)司法解釋并無明確操作細(xì)則。從筆者的經(jīng)驗(yàn)來看，做好債權(quán)的核實(shí)、認(rèn)定工作需從以下幾個(gè)方面著手：

一是統(tǒng)一債權(quán)申報(bào)表格式及提供資料要求。債權(quán)申報(bào)表要將本金和孳息債權(quán)、其他債權(quán)分開；債權(quán)人申報(bào)時(shí)，一定要注意提請(qǐng)債權(quán)人將債權(quán)總額、已付多少、未付多少在債權(quán)發(fā)生情況中說明明，以便于債權(quán)的核實(shí)；提供的資料則主要包括個(gè)人身份證明、單位的營(yíng)業(yè)執(zhí)照（或相關(guān)證明）、授權(quán)委托書及被授權(quán)人身份證明，以及債權(quán)成立的相關(guān)資料等等。

二是盡管會(huì)計(jì)師事務(wù)所對(duì)審計(jì)輕車熟路，但對(duì)債權(quán)的核實(shí)認(rèn)定不建議采用審計(jì)方式來確定，因?yàn)榇蠖鄶?shù)破產(chǎn)企業(yè)會(huì)存在大量的未入賬負(fù)債，且其中的關(guān)系較為復(fù)雜，稍有差池，會(huì)引起債權(quán)人情緒激動(dòng)。因此，從筆者及其他機(jī)構(gòu)的交流經(jīng)驗(yàn)來看，建議采用讓請(qǐng)債務(wù)人的股東或管理層與債權(quán)人相互核對(duì)的方式來核實(shí)、認(rèn)定債權(quán)，即債務(wù)人與債權(quán)人核對(duì)一致的債權(quán)，在沒有相反證據(jù)的情況下即可認(rèn)可該項(xiàng)債權(quán)。

三是關(guān)注法律法規(guī)對(duì)破產(chǎn)債權(quán)認(rèn)定的一些特殊規(guī)定。如附利息的債權(quán)自破產(chǎn)申請(qǐng)受理時(shí)起停止計(jì)息；對(duì)未約定利息或約定高息的債權(quán)，要按照《最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定》來認(rèn)定利息；違約金不作為破產(chǎn)債權(quán)，定金不再適用定金罰則；債權(quán)人參加破產(chǎn)程序所支出的費(fèi)用、超過訴訟時(shí)效的債權(quán)、債務(wù)人開辦單位對(duì)債務(wù)人未收取的管理費(fèi)、承包費(fèi)不作為破產(chǎn)債權(quán)等等。

四是僅有相關(guān)收據(jù)或合同原件，但無法提供合法身份證明的，包括個(gè)人身份證，法定代表人授權(quán)委托書、有效的營(yíng)業(yè)執(zhí)照等，不能認(rèn)定為債權(quán)。

五是申報(bào)的債權(quán)應(yīng)是公司債權(quán)，法定代表人的個(gè)人債務(wù)不能認(rèn)定為破產(chǎn)債權(quán)。筆者在實(shí)例中就遇到有多個(gè)債權(quán)人跑來申報(bào)其破產(chǎn)企業(yè)的法定代表人債權(quán)，有些借條（據(jù)）還在借款人處寫明了公司名稱（但未加蓋公章），但如若沒加蓋破產(chǎn)企業(yè)印章，不能認(rèn)定為破產(chǎn)企業(yè)債權(quán)。

四、對(duì)建筑工程等具有優(yōu)先權(quán)的認(rèn)定要慎之又慎

對(duì)房地產(chǎn)企業(yè)破產(chǎn)而言，其破產(chǎn)時(shí)，除抵押、質(zhì)押權(quán)之外，往往還涉及“建筑工程優(yōu)先權(quán)”和“購(gòu)買商品房的優(yōu)先權(quán)”。最高人民法院《關(guān)于建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)問題的批復(fù)》（法釋（2002）16號(hào)）就對(duì)前述兩項(xiàng)優(yōu)先權(quán)做了明確規(guī)定：

一是建筑工程的承包人的優(yōu)先受償權(quán)優(yōu)于抵押權(quán)和其他債權(quán)。

二是消費(fèi)者交付購(gòu)買商品房的全部或者大部分款項(xiàng)后，承包人就該商品房享有的工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)不得對(duì)抗買受人。

三是建筑工程價(jià)款包括承包人為建設(shè)工程應(yīng)當(dāng)支付的工作人員報(bào)酬、材料款等實(shí)際支出的費(fèi)用，不包括承包人因發(fā)包人違約所造成的損失。

四是建設(shè)工程承包人行使優(yōu)先權(quán)的期限為六個(gè)月，自建設(shè)工程竣工之日或者建設(shè)工程合同約定的竣工之日起計(jì)算。

在實(shí)際審查債權(quán)過程中，管理人應(yīng)當(dāng)注意：①相關(guān)權(quán)利人是否書面放棄了優(yōu)先受償權(quán)（這種情況在以在建工程抵押向銀行貸款案例中常見）；②對(duì)部分超過行使優(yōu)先權(quán)期限的債權(quán)人，建議通過訴訟方式來確認(rèn)其優(yōu)先權(quán)，從實(shí)例來看，盡管超過了優(yōu)先權(quán)的行使期限，但一般只要提起訴訟，法院一般會(huì)判決認(rèn)可其優(yōu)先權(quán)；③建筑工程優(yōu)先權(quán)行使范圍只限其地上地下建筑部分，不應(yīng)當(dāng)包括土地使用權(quán)的價(jià)值；④商品房主要是指普通住房，不包括門面、車庫等投資類商業(yè)用房。

五、做好債權(quán)人會(huì)議核查債權(quán)的相關(guān)工作

債權(quán)人會(huì)議的主要職責(zé)之一是核查債權(quán)，并核實(shí)其有無抵押擔(dān)保等優(yōu)先權(quán)，但如何核查，新《破產(chǎn)法》及相關(guān)司法解釋并無明確操作細(xì)則。在實(shí)際操作中，有的破產(chǎn)管理人讓每個(gè)債權(quán)人對(duì)其他債權(quán)進(jìn)行逐筆打“√”確認(rèn)，但效果不好，因?yàn)榇蠖鄶?shù)債權(quán)人都會(huì)只認(rèn)自己的，其他的基本不認(rèn)，所以，此種方式是行不通的。因此，筆者建議在債權(quán)人會(huì)議上核查債權(quán)時(shí)，可先做好相關(guān)準(zhǔn)備工作，對(duì)債權(quán)人申報(bào)的債權(quán)初審后有審減的，最好是能和對(duì)方溝通一下，爭(zhēng)取達(dá)成一致意見。在債權(quán)人會(huì)議召開時(shí)，可先由管理人將審查后的債權(quán)表公布，讓各債權(quán)人核查債權(quán)，債權(quán)人對(duì)管理人公布的債權(quán)（包括自身的債權(quán)和其他債權(quán)人的債權(quán)）有異議的，管理人可要求其在規(guī)定的時(shí)間內(nèi)（一般是債權(quán)人會(huì)議召開后15日內(nèi)）提供有效證據(jù)，證據(jù)充分的，管理人認(rèn)可其債權(quán)；管理人認(rèn)為其證據(jù)不足的，駁回異議，駁回異后，異議債權(quán)人仍不服的，可通過向人民法院起訴的方式解決。在債權(quán)人均無異議或有異議而不在規(guī)定期限內(nèi)起訴的，管理人制作債權(quán)表，提請(qǐng)人民法院裁定債權(quán)。

另外，對(duì)申請(qǐng)破產(chǎn)抵押權(quán)的，應(yīng)提請(qǐng)債權(quán)人在債權(quán)申報(bào)階段書面提出，并在第一次債權(quán)人會(huì)議上由債權(quán)人會(huì)議進(jìn)行核查，核查確認(rèn)后進(jìn)行抵銷。

六、要確保破產(chǎn)程序一定要合法、合規(guī)

會(huì)計(jì)師事務(wù)所作為破產(chǎn)管理人，基于職業(yè)慣例，往往注重實(shí)質(zhì)，而不重視形式（程序），可能會(huì)使破產(chǎn)管理程序存在未按規(guī)定操作的風(fēng)險(xiǎn)。因此會(huì)計(jì)師事務(wù)所在擔(dān)任破產(chǎn)管理人時(shí)，一定要注重破產(chǎn)程序。如破產(chǎn)文書的制作必須按最高人民法院《關(guān)于印發(fā)《管理人破產(chǎn)程序工作文書樣式（試行）》的通知》來制作；債權(quán)人會(huì)議召開日期提前15天通知；聘用工作人員需書面向法院請(qǐng)示；處置資產(chǎn)需經(jīng)債權(quán)人會(huì)議討論；債權(quán)人會(huì)議的決議要由出席會(huì)議的有表決權(quán)的債權(quán)人過半數(shù)通過，并且其所代表的債權(quán)額占無財(cái)產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)總額的二分之一以上通過（重整程序等除外）等等。

以上六個(gè)方面是筆者認(rèn)為會(huì)計(jì)師事務(wù)所擔(dān)任破產(chǎn)管理人過程中容易遇到的困惑或棘手問題，會(huì)計(jì)師事務(wù)所擔(dān)任破產(chǎn)管理人過程中還會(huì)遇到很多其他非財(cái)務(wù)或?qū)徲?jì)的問題，這就需要我們會(huì)計(jì)師事務(wù)所的工作人員，多學(xué)習(xí)和多實(shí)踐，多熟悉破產(chǎn)程序、法規(guī)，增強(qiáng)自身溝通協(xié)調(diào)能力，盡自己的最大力量維護(hù)廣大債權(quán)人、破產(chǎn)企業(yè)股東和員工的利益。

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