聶 玲，余增輝

(1.湖南商學院 法學與公共管理學院，湖南 長沙 410205；2.長沙市望城區(qū)人民法院，湖南 長沙 410200)

農業(yè)眾籌法律風險防范研究

聶 玲1，余增輝2

(1.湖南商學院 法學與公共管理學院，湖南 長沙 410205；2.長沙市望城區(qū)人民法院，湖南 長沙 410200)

眾籌網絡平臺的飛速發(fā)展對農業(yè)產業(yè)鏈條產生了巨大影響。資金以眾籌的方式進入農村，解決資金發(fā)展的燃眉之急，對我國農業(yè)經濟發(fā)展和農村社會進步具有重要意義。然而，農業(yè)眾籌項目投資人的資格審查、籌資人的信息披露義務、平臺的準入和行為標準、平臺的法律監(jiān)管和眾籌事項立法等問題亟需在現(xiàn)實環(huán)境中得以解決。

農業(yè)；眾籌；眾籌平臺；準入；風險；監(jiān)管

“互聯(lián)網+”時代的到來使中國傳統(tǒng)農業(yè)的發(fā)展迎來了新的生機，中國農業(yè)發(fā)展所需要的資金可以通過農業(yè)眾籌的方式進行募集。合理有效的法律條文和精妙的制度安排，有助于防范此種新型金融模式潛藏的法律風險，推動資本市場的健康發(fā)展和中國農村經濟進步。然而我國對這一經濟發(fā)展模式尚未立法進行規(guī)范，已在實踐中引發(fā)諸多亂象。

一、農業(yè)眾籌：農業(yè)新模式

1.眾籌的緣起與概念

眾籌最早起源于美國。法國人向美國贈送自由女神像，女神像運抵美國后卻缺乏建造神像底座的資金，于是政府號召大眾為女神像的底座建設籌款?，F(xiàn)代意義的眾籌亦來自美國，美國當前有全世界運作最為成功的眾籌平臺Kickstarter,它通過搭建網絡平臺，籌資人上傳視頻、文字和圖片等，向不特定的公眾宣傳自己的創(chuàng)意或產品，對創(chuàng)意和產品有投資性的主體可以進行項目投資，并在項目完成后獲得產品或股權等投資回報。因此可以說，眾籌是互聯(lián)網金融創(chuàng)新的產物，它運用大眾籌資手段向民眾就特定項目完成資本募集工作。此種募集融合了互聯(lián)網、眾籌平臺、籌資人和投資者四大隱私，實現(xiàn)了對傳統(tǒng)金融業(yè)的重大突破。

2.我國農業(yè)眾籌發(fā)展現(xiàn)狀

我國農業(yè)眾籌模式于2014年興起。作為眾籌的細分門戶之一，農業(yè)眾籌借助網絡平臺發(fā)起的籌資活動，實現(xiàn)了傳統(tǒng)農業(yè)與眾籌商業(yè)模式的完美結合，迅速得到各方支持與呼應，而互聯(lián)網背景和中國“舌尖安全”的現(xiàn)實考量都積極推動了這一眾籌方式從廣度到深度的推進。從類型來看，農業(yè)眾籌項目有捐贈型眾籌、產品回報型眾籌、股權回報型眾籌和投資回報型眾籌，目前主要存在的是產品回報型眾籌和股權回報型眾籌。農業(yè)眾籌項目主要屬于產品回報型眾籌，它根據(jù)消費者的具體要求組織生產，直接將產品交到消費者的手里，不但擺脫了傳統(tǒng)的農業(yè)生產格局，去除了諸多不必要的中間環(huán)節(jié)，而且在一定程度上保障了產品安全，較之傳統(tǒng)農業(yè)擁有諸多優(yōu)勢。此外，股權型農業(yè)眾籌是未來農業(yè)眾籌的重要發(fā)展方向，阿里巴巴集團在安徽等地推進的農業(yè)眾籌均屬此類。

農業(yè)眾籌在我國迄今仍處于起步階段，此種借助互聯(lián)網完成的網絡融資方式缺乏有效的法律風險防范機制。

二、農業(yè)眾籌市場的形成背景

農業(yè)眾籌作為互聯(lián)網金融向農村覆蓋的重要模式之一，在市場上極受追捧，在中國農村推進具有高度可行性。

1.發(fā)展農村互聯(lián)網金融符合國家產業(yè)發(fā)展政策

近年來，國家不遺余力地對“互聯(lián)網+”模式進行推廣。不但國務院政府工作報告中提出“互聯(lián)網+”行動計劃，國家科技戰(zhàn)略座談會上也提出依托“互聯(lián)網+”模式進行眾籌，吸納散見于各處的物力、人力和財力，以期完成各類資源的高效配置，服務經濟發(fā)展大局。從政府層面而言，眾籌這一資金組合方式已經被認可。

2.基于“互聯(lián)網+”網絡金融的時代特質為眾籌提供了可能

據(jù)資料顯示，截至2016年6月，中國網民規(guī)模達7.10億，互聯(lián)網普及率達到51.7%，超出全球平均水平；農村互聯(lián)網普及率保持穩(wěn)定，為31.7%。此外，據(jù)中國互聯(lián)網絡信息中心數(shù)據(jù)顯示，通過網絡從事金融等服務的人數(shù)較2015年急劇增加；通過互聯(lián)網理財用戶規(guī)模擴大、理財產品日益增多，大眾線上理財?shù)牧晳T逐步養(yǎng)成?？梢?，通過互聯(lián)網平臺為農業(yè)發(fā)展尋找非正規(guī)金融融資路徑的基礎已經形成。

3.中國農業(yè)發(fā)展缺乏正規(guī)金融機構資金注入，存在巨大資金需求

改革開放以來，中國形成了以中國農業(yè)銀行、中國農業(yè)發(fā)展銀行、農村信用合作社和中國郵政儲蓄銀行為主體，為中國農村提供金融服務的正規(guī)金融體系。然而，這一金融服務體系并未向中國農村經濟發(fā)展提供充足的資金，反而有將農村閑散資金調出農村市場之嫌。在中國農業(yè)銀行等四大國有銀行的股份制改造完成后，各大國有銀行紛紛將網點從農村撤離，使得農村正規(guī)金融市場更加凋零。中國作為傳統(tǒng)農業(yè)大國，對農業(yè)發(fā)展資金一直有著強烈的渴求，而以農業(yè)眾籌為代表的互聯(lián)網金融模式恰恰迎合了此種需求。

4.投資者的需求促進了農業(yè)眾籌項目的發(fā)展

第一，切合投資者的投資需求。30多年來，中國改革開放的成果之一便是大量的財富聚集到民眾手中。農業(yè)眾籌融資形態(tài)的出現(xiàn)，打通了民眾將資金投向農業(yè)項目渠道。第二，切合投資者渴望回歸自然的心理需求。中國社會的快速發(fā)展，使大量人口聚集在城市之中，遠離自然。隨著大眾經濟環(huán)境的改善和生活水平的提高，人們對回歸自然的渴望愈發(fā)急切。通過農業(yè)眾籌項目，投資者可以參與具體的農業(yè)經營，完成農耕體驗。第三，切合投資者追求食品安全的生活需求。中國的食品安全問題尚未得到根本解決，對“舌尖安全”的追求成為投資者追捧農業(yè)眾籌項目的原因之一。

三、農業(yè)眾籌的法律風險

農業(yè)眾籌發(fā)展速度和擴展規(guī)模令人咂舌，它突破了農業(yè)民間融資的傳統(tǒng)方式，即從基于宗族和地域的融資轉向農業(yè)眾籌平臺的陌生人籌資。眾籌平臺、籌款人、投資人彼此并不熟悉，導致信息失靈，于是傳統(tǒng)的聲譽評價機制無法約束籌資人或眾籌平臺的信譽及行為。信息失靈下的市場機制已然無法解決未來有可能引發(fā)的三方主體糾紛，存在巨大的法律風險。

1.融資方式不具備合法地位

農業(yè)眾籌融資是新興的民間融資方式之一，其性質類似于合會、基金會等。多年來，我國“行政中心主義”的立法模式和金融抑制的環(huán)境使得金融業(yè)創(chuàng)新的法律地位一直未被認可，各類民間融資方式并未得到法律規(guī)范化或者是合法化的官方證明，即不但缺乏專門的立法規(guī)定，也不能適用《證券法》的相關規(guī)定。農業(yè)眾籌也是如此，其在市場中已經客觀存在，也經常在國務院及相關省市的官方表態(tài)文件中被許可使用，然而國家法律并未為其正名。法律缺位的實際不但導致實踐中法律監(jiān)管的真空，也造成眾籌糾紛發(fā)生后極易適用非法吸收公眾存款和集資詐騙罪等罪名。

2.缺乏眾籌平臺建立標準

當前我國有“嘗鮮眾籌”“大家種網”“耕地寶”“有機有利”等多家農業(yè)眾籌平臺，它們代表了我國主要的農業(yè)眾籌模式。然而，目前我國農業(yè)眾籌平臺存在以下問題：第一，未制定農業(yè)眾籌平臺準入標準。農業(yè)眾籌平臺的準入門檻為零，換而言之，農業(yè)眾籌任何主體都有機會參與眾籌平臺的搭建，極易帶來風險。第二，未制定農業(yè)眾籌平臺行為標準。農業(yè)眾籌平臺除了承載盡職調查、項目審核、投資者教育等前期工作外，還承載后期眾籌項目運行情況監(jiān)督和糾紛處理等任務。農業(yè)眾籌缺乏平臺準入和行為標準的現(xiàn)狀與平臺承載的重要職能無法匹配，亟需立法予以規(guī)范。

3.對眾籌平臺和融資方的監(jiān)管不明確

盡管國家已經確定由證監(jiān)會對股權眾籌進行監(jiān)管，然而現(xiàn)行法律對具體的監(jiān)管模式、監(jiān)管內容和監(jiān)管責任均未有明確規(guī)定。實踐中，基于逐利的本能，農業(yè)眾籌平臺可能會與融資方共謀，采用夸大項目預期、虛假陳述項目運營等方式對投資人進行欺瞞。而由于信息的不對稱和監(jiān)管的缺失，投資人可能無法獲得準確的農業(yè)項目信息，易被誘導并作出錯誤的投資決定，從而引發(fā)大面積糾紛。此外，缺乏監(jiān)管也容易造成融資方在發(fā)布項目時造假、項目籌資成功后抽逃資金等行為。

4.刑事法律風險

以“耕地寶”和“有機有利”為代表的股權型眾籌(即便二者在眾籌平臺上也發(fā)布產品眾籌板塊)在市場上極受追捧，然而股權眾籌這種股權回報籌資方式極易觸碰刑法底線。第一，與非法吸收公眾存款罪界限不明顯。股權回報型眾籌的融資目的是通過民間融資的方式促進農業(yè)生產的發(fā)展，而非法吸收公眾存款行為的目的是未經有關部門依法批準或者借用合法經營的形式吸收資金。兩種行為的外在形態(tài)著實相似，即農業(yè)眾籌平臺不但以吸收資金為目的，通過眾籌平臺完成項目的公眾推介，在項目發(fā)布書中承諾預期的匯報，還向不特定的公眾吸收資金。因此，法律對農業(yè)眾籌的立法空白導致了農業(yè)眾籌項目籌資人和籌資平臺頭頂時刻懸有“達摩克利斯之劍”，制約農業(yè)眾籌行業(yè)的發(fā)展。第二，與擅自發(fā)行股票或公司、企業(yè)債券罪的界限不明顯。農業(yè)眾籌行為承諾的企業(yè)股權回報、未經相關機構批準發(fā)行、受眾為不特定人員(或超過200人的特定人群)等行為特質，使其在執(zhí)法者眼中與擅自發(fā)行股票或公司、企業(yè)債券罪幾近無異。

5.民事法律風險

籌資人和投資人達成合作意向后簽訂投資協(xié)議，協(xié)議對籌資人和投資人的權利和義務等均有明確的約定。雙方在協(xié)議履行過程中如出現(xiàn)違約行為，均屬民事糾紛。此外，農業(yè)眾籌平臺在提供第三方服務時亦與投資人及籌資人簽有服務協(xié)議，平臺也須為其不履行協(xié)議的行為承擔相應民事法律責任。

四、農業(yè)眾籌法律風險防范對策

農業(yè)眾籌市場需要合法有序地發(fā)展。為避免農業(yè)眾籌領域中出現(xiàn)“E租寶”事件，必須對農業(yè)眾籌進行立法規(guī)范，以防范法律風險。

1.完善農業(yè)眾籌立法

農業(yè)眾籌缺乏專門法律規(guī)范，帶來了諸多金融和法律風險。西方一些發(fā)達國家為規(guī)范眾籌行為的發(fā)展，早已出臺專門法律，確立了眾籌融資行為的合法地位。如美國JOBS法案和SEC均對眾籌進行了相關規(guī)定，明確了股權眾籌的合法性。英國亦將股權眾籌納入現(xiàn)有的金融監(jiān)管體系當中。我國農業(yè)眾籌經過了兩年的市場發(fā)展，未來市場規(guī)模巨大，通過專門的農業(yè)眾籌立法將有助于規(guī)范眾籌的市場行為。筆者建議應在《證券法》中專章規(guī)定農業(yè)眾籌立法的相關事項，以立法形式明確投資人、籌資人、籌資項目和眾籌平臺的權利義務。

2.制定農業(yè)眾籌平臺準入標準和行為標準

眾籌平臺作為在眾籌交易中必須存在的主體，承載著投融資信息的重要功能，其履職情況關乎交易成敗。因此，必須結束農業(yè)眾籌平臺準入和行為的無序狀態(tài)，并在法律意義上明確相應標準。首先，農業(yè)眾籌平臺準入應當設立嚴格的標準。平臺應滿足相應的資本要求、平臺主要工作人員的資質要求及平臺董事、監(jiān)事和高級管理人員的法律規(guī)范遵守要求，并由中國證監(jiān)會進行審批設立。其次，農業(yè)眾籌平臺的行為標準必須符合以下要求：(1)對融資方的信息進行審核，具體包括對籌資人和籌資項目的合規(guī)審查和及時披露籌資人的信息。(2)對投資人的信息進行審查并附有警示義務。投資人投向眾籌領域的資金應當受到限制，眾籌平臺應當審查資金數(shù)量是否在法律允許的投資限額內，并采取審慎措施對投資人進行提醒并給予相關保障。如在投資人交付資金前的風險提示、投資人在眾籌金額未募足時保證資金能及時撤回。(3)承擔信息溝通平臺的職能。這種職能的承擔要求平臺提供的眾籌項目信息必須真實可信，并且保證平臺方不向投資人提供具體的投資建議。(4)承擔對眾籌項目的監(jiān)督職能?；谕顿Y人投資金額受限和對農業(yè)項目熟悉的專業(yè)程度受限，農業(yè)眾籌平臺應當對眾籌項目的推進過程進行監(jiān)督，以保障投資人的利益和項目的順利推進。(5)保留相關信息。眾籌平臺作為中介方，需要接受證監(jiān)會等機構的監(jiān)督。為了實現(xiàn)準確和全面的監(jiān)督，眾籌平臺應當保留兩年甚至以上的交易信息，具體包括投資人、籌資人和項目信息，眾籌平臺與投資人的交流信息，籌資人的融資情況和投資人的資金情況等。

3.實現(xiàn)對農業(yè)眾籌平臺的適度監(jiān)管

中國證監(jiān)會作為農業(yè)眾籌平臺的監(jiān)管部門，可從以下幾個方面進行監(jiān)督管理：第一，制定農業(yè)眾籌平臺的嚴格準入標準，并依據(jù)標準對申報的平臺進行審批。第二，對農業(yè)眾籌平臺的行為進行監(jiān)督。如對平臺是否審查投融資雙方的主體資格、是否向投資人提供合乎標準的中介服務、是否對眾籌項目的適格性進行審核、是否同意投資人在籌資限額屆至前撤回資金、是否在投資人完成后履行眾籌項目的監(jiān)督責任。第三，要求不符合標準的農業(yè)眾籌平臺整改或者退出。

4.對籌資人的行為要求

美國JOBS法案對籌資人的籌資時限、籌資金額和信息披露提出了具體的要求。此外，法案要求籌資人對投資人、管理人和律師的資格進行審查并承擔相應的責任?？梢?，JOBS法案對籌資人的行為要求極為嚴格，通過設置審查要求保障籌資項目的安全。筆者認為，JOBS法案為我國發(fā)展農業(yè)眾籌提供了極好的示范文本，我國在制定對籌資人的行為要求時亦應當從金額、時限、信息披露等方面予以明確。

5.對投資人的資格要求

眾籌是通過互聯(lián)網平臺向草根金融打開的一扇投資之門。雖然現(xiàn)階段參與眾籌特別是股權眾籌的主要為專業(yè)投資人，但未來會有越來越多的非專業(yè)投資人將資本投入眾籌領域。為了防范可能出現(xiàn)的風險，我國在對農業(yè)眾籌立法時應當對投資者的投資額度進行限制。美國JOBS法案規(guī)定投資者可以投向眾籌領域的資金以其年收入為基數(shù)，不同年收入主體可按照不同的百分比進行投資。這種限額投資的方式能夠較好地防控投資風險，真正實現(xiàn)“投資有風險，入市需謹慎”。

6.厘清農業(yè)眾籌融資與相關刑法罪名的邊界

農業(yè)眾籌融資形式是互聯(lián)網金融創(chuàng)新的產物，與傳統(tǒng)金融方式差異顯著。如股權型眾籌宛如傳統(tǒng)的證券公司，為投融資雙方提供了服務，然而它在業(yè)務開展中并不需要如同證券公司一般接受證監(jiān)會的嚴格監(jiān)管(雖然自2014年3月開始證監(jiān)會實際上行使了這一監(jiān)督職權)。目前的政策環(huán)境允許農業(yè)眾籌這一金融創(chuàng)新形態(tài)的存在，但是這種金融形態(tài)在經營過程中有著不能觸碰的法律底線。近期，《證券法》擬進行修改，可能涉及對股權型眾籌的規(guī)則構建，并有可能突破現(xiàn)行法律僅允許經證監(jiān)會批準設立的證券公司或者機構具有經營證券業(yè)務資格的規(guī)定。筆者建議在立法中明確建立小額眾籌發(fā)行和豁免制度。這種制度不但能面向不特定的公眾進行發(fā)售，而且允許采用一定的公開勸導行為。這一制度的立法確認將有助于厘清眾籌行為與非法吸收公眾存款罪和擅自發(fā)行股票或公司、企業(yè)債券罪的界限。小額眾籌發(fā)行制度的建立不但符合農業(yè)平臺眾籌的現(xiàn)實情況，也將有利于農業(yè)眾籌的推廣和我國多層次資本市場的建設。當然，在新的規(guī)定出臺前，農業(yè)眾籌平臺在運作股權型眾籌時依舊不能觸碰法律的底線，謹防觸犯相應罪名。

7.采用第三方平臺對農業(yè)眾籌資金進行管理

農業(yè)眾籌平臺向投融資雙方提供中介服務，從而享有收取相關費用的權利。目前的農業(yè)眾籌項目多采用投資人向眾籌項目注入的資金均打入平臺的形式。這種做法不但不利于保障資金的安全，而且潛藏著將眾籌平臺卷入非法吸收公眾存款的法律危機。筆者建議，眾籌網站可以采用與銀行、支付寶等機構合作的方式，由投資者將資金打入上述第三方支付平臺。眾籌網站根據(jù)眾籌項目的推進情況，指示第三方支付平臺進行相應的資金結算，以保障資金的安全。

[1]黃欣樂，張小龍，劉飛翔.農業(yè)眾籌的優(yōu)勢、風險及發(fā)展對策探討[J].福建農業(yè)學報，2015(9):914-918.

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Study on the Legal Risk Prevention of Agriculture Crowd-funding

NIE Ling1, YU Zeng-hui2

(1.Law and Public Administration School, Hunan University of Commerce, Changsha Hunan 410205, China；2.People’s Court of Wangcheng,Changsha Hunan 410020,China)

The fast development in crowd-funding networks has had greatly influenced on the agricultural industry chain. Capital enters in villages in the way of crowd-funding, mitigating the urgent demand in capital. This has profound meaning on the rural economy development and rural social improvement. However, in rural crowd-funding projects, the verification of project investors’ qualification, the information disclosure obligations of funding entity, the permission and norm standard of platform, the regulations on platform and legislation on crowd-funding platform are all urgent issues remaining to be solved in actual environment.

agriculture; crowd-funding; crowd-funding platform; permission; risk; regulations

2016-11-04

湖南省高等學?？茖W研究青年項目“湖南農村民間融資法律規(guī)制研究”(12B072)。

聶玲(1981-)，女，講師，碩士，從事民商法學研究；余增輝(1986-)，男，長沙市望城區(qū)人民法院法官，從事民商法學研究。

D922.28

A

2095-7602(2017)03-0044-04