徐林燕

摘 要：家族信托作為一項兼具財富管理與傳承的金融工具，早已在國際社會廣泛應(yīng)用。在中國，信托制度從引進到發(fā)展也不過是十多年載，目前仍處于探索和形成階段，發(fā)展稍欠成熟。特別是涉及不動產(chǎn)的家族信托，由于我國《信托法》對信托財產(chǎn)所有權(quán)權(quán)屬規(guī)定不明、信托登記制度的缺失和信托稅制的混亂，不動產(chǎn)家族信托面臨更大的法律困境和實踐障礙。

關(guān)鍵詞：家族信托；不動產(chǎn)；信托登記

中圖分類號：D9

文獻標(biāo)識碼：A

doi：10.19311/j.cnki.16723198.2017.02.067

1 中國式家族信托的法律困境

與我國國家稅收改革不斷深化相對應(yīng)，未來我國房產(chǎn)稅、遺產(chǎn)稅或?qū)⒉粩喑雠_，家庭信托產(chǎn)品將越來越多的高凈值人的尊敬和信任。根據(jù)市場的需求分析和家族信托內(nèi)含的功能作用，未來我國信托市場的發(fā)展前景遼闊。但處于現(xiàn)階段的家庭信托，也存在著巨大的隱患。信托行業(yè)和其他的金融業(yè)一樣，都必須要在合理、規(guī)范、健全的法律環(huán)境之下才能有序發(fā)展。

1.1 信托財產(chǎn)所有權(quán)歸屬不明

信托財產(chǎn)的獨立性設(shè)計賦予家族信托在面臨企業(yè)破產(chǎn)、債務(wù)追償、夫妻離婚、遺產(chǎn)繼承等風(fēng)險時，起到有效隔離保護和資產(chǎn)保障功能。在我國，真正決定信托財產(chǎn)有無獨立性的是信托財產(chǎn)所有權(quán)真正歸屬于哪一方。《信托法》第2條規(guī)定：“本法所稱信托，是指委托人基于對受托人的信任，將其財產(chǎn)委托給受托人?！绷⒎ㄖ杏谩拔薪o”代替了國外信托法中定義的“轉(zhuǎn)讓”，兩者區(qū)別的關(guān)鍵在于信托財產(chǎn)所有權(quán)的轉(zhuǎn)移。一種觀點以周小明博士為代表，主張所有權(quán)歸受托人所有，持有另一種觀點的張淳教授則認為信托財產(chǎn)應(yīng)該歸委托人所有。

考察立法者制定本法的意圖和原因，了解到立法者有意模糊財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移。信托制度源于英美法系的國家，其雙重所有權(quán)的特點有效解決所有權(quán)歸屬問題，而當(dāng)信托制度移植中國時，由于嚴格遵循一物一權(quán)、所有權(quán)絕對原則，同一物上不可能融合兩個所有權(quán)，立法者索性規(guī)避這個敏感問題，使用“委托給”的字眼，信托財產(chǎn)所有權(quán)是否發(fā)生轉(zhuǎn)移，不得而知。財產(chǎn)所有權(quán)歸屬不明意味著信托財產(chǎn)獨立性難以保障，由此將引發(fā)一系列的法律問題。

1.2 家族信托登記的缺位

無論從理論上探討還是實務(wù)界分析來看，我國尚未建立起信托登記制度?！缎磐蟹ā返谑畻l，明確我國實行財產(chǎn)轉(zhuǎn)移登記制度和信托登記制度，但無具體條文明確信托登記的具體內(nèi)容和詳細規(guī)則，因此我們不能從籠統(tǒng)的條文上得出中國已經(jīng)建立起信托登記制度的結(jié)論?；谛磐械怯浿贫鹊娜蔽?，目前家族信托主要還是以資金為主，涉及非資金家族信托的占少數(shù)，主要原因在于信托登記是財產(chǎn)信托生效的前提條件，以現(xiàn)金作為信托財產(chǎn)的交付無需辦理登記即可成立有效信托，而股權(quán)、房地產(chǎn)等非現(xiàn)金財產(chǎn)需要辦理信托登記手續(xù)才產(chǎn)生信托效力。信托公司開展股權(quán)家族信托或不動產(chǎn)家族信托將面臨無效信托的法律風(fēng)險，這也將導(dǎo)致在我國信托制度發(fā)展受限，不能像國外一樣有健全的法律制度予以保障。

缺乏信托登記制度，一方面，導(dǎo)致需要登記的非貨幣性資產(chǎn)只能通過貿(mào)易、資金轉(zhuǎn)移財產(chǎn)轉(zhuǎn)移過程的銷售過程，產(chǎn)生很高的稅收成本。另一方面，信托財產(chǎn)如果過于單一，以非現(xiàn)金財產(chǎn)管理為主導(dǎo)的家族信托難以真正回歸本色，無法區(qū)別于一般類型的信托，更難以滿足廣大客戶的多樣化需求。

1.3 理論上雙重征稅，實踐中無人納稅

在實踐中，在沒有信托財產(chǎn)在轉(zhuǎn)移過程中稅務(wù)負擔(dān)的具體規(guī)定時，適用一般納稅準(zhǔn)則，將信托財產(chǎn)轉(zhuǎn)移行為界定為第三方交易過戶，導(dǎo)致的后果是重復(fù)納稅。

2 不動產(chǎn)家族信托的尷尬處境

近日，中信銀行聯(lián)合中信信托，成功與財富客戶簽署業(yè)界領(lǐng)先的家族信托產(chǎn)品。與常見的長期資金管理型家族信托所不同的是，此次推出的首單家族信托產(chǎn)品輻射的對象除了現(xiàn)金，還可承接客戶包括股權(quán)、不動產(chǎn)等非現(xiàn)金類資產(chǎn)，信托財產(chǎn)的多樣化滿足了一大批以非現(xiàn)金資產(chǎn)為主的客戶需求，但同時對于非現(xiàn)金資產(chǎn)的管理也對受托人提出更高的要求。

中信信托聯(lián)合中信銀行簽約的家族信托產(chǎn)品曾被媒體報道中國打破現(xiàn)金為主的財產(chǎn)種類，開始首單不動產(chǎn)家族信托的嘗試，實際上所謂的不動產(chǎn)家族信托無非只是先以現(xiàn)金設(shè)立信托，然后再使用該現(xiàn)金置換委托人名下的不動產(chǎn)，究其本質(zhì)也屬于資金信托的范疇，算不上純粹意義上的不動產(chǎn)家族信托。

目前不動產(chǎn)家族信托在國內(nèi)面臨的最大尷尬是信托登記制度的缺失?！缎磐蟹ā返?0條規(guī)定：設(shè)立信托，對于信托財產(chǎn)，有關(guān)法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理登記手續(xù)的，應(yīng)當(dāng)依法辦理信托登記。未依照前款規(guī)定辦理信托登記的，應(yīng)當(dāng)補辦登記手續(xù)；不補辦的，該信托不產(chǎn)生效力。我國《物權(quán)法》屬于此類法律，其中強制性規(guī)定不動產(chǎn)必須統(tǒng)一辦理變更登記，并采取登記生效主義，這是物權(quán)變動的效力。如果以不動產(chǎn)作為信托財產(chǎn)，則需要辦理信托登記才發(fā)生信托效力，即我國采取信托登記生效主義。但由于信托登記制度的缺失，我國法律未明確規(guī)定信托登記的登記機關(guān)和操作規(guī)程，導(dǎo)致在現(xiàn)實中此類不動產(chǎn)無法設(shè)立信托，這是目前我國家族信托發(fā)展的最大障礙。

2006年6月，國內(nèi)首家信托登記中心——上海信托登記中心就在浦東新區(qū)設(shè)立了。從登記的基本內(nèi)容來分，信托登記可分為三類，即信托產(chǎn)品登記、信托文件登記和信托財產(chǎn)登記。但登記中心在性質(zhì)上只限于地方機構(gòu)，未涵蓋全國所有信托公司，而且辦理信托登記屬于自愿行為，不做強制性規(guī)定，上海信托登記中心從目前看來只是自貿(mào)區(qū)的信托登記試點，仍未建設(shè)成全國性的信托登記中心。2015年施行的《不動產(chǎn)登記暫行條例》，也沒有規(guī)定信托登記，從信托法頒布至今已近15年，信托登記的立法和實踐至今仍是一片空白。

3 不動產(chǎn)家族信托本土化的法律構(gòu)建

3.1 明確信托財產(chǎn)的獨立性

我國立法者使用“委托給”而有意規(guī)避信托財產(chǎn)所有權(quán)歸屬問題，是出于我國一物一權(quán)原則下的無奈之舉，如今要理解信托財產(chǎn)的本質(zhì)屬性，應(yīng)對信托財產(chǎn)的所有權(quán)歸屬做出科學(xué)界定，這也是確保信托財產(chǎn)獨立性的前提要素。

筆者認為明確規(guī)定信托財產(chǎn)歸屬于受托人所有，不僅是必要的而且切實可行。我們應(yīng)擺脫傳統(tǒng)民法體系中所有權(quán)不可分離的固有觀念，用一種靈活的眼光看待信托，由受托人以所有人的名義占有、使用、處分信托財產(chǎn)，由受益人享有對信托財產(chǎn)的收益權(quán)。一旦享有信托財產(chǎn)的所有權(quán)，受托人以自己的名義管理、執(zhí)行信托事宜就有了法律依據(jù)，當(dāng)然受托人對信托財產(chǎn)的處理應(yīng)受到一定限制，受托人應(yīng)按照信托文件的要求享有權(quán)利承擔(dān)義務(wù)，不可將信托財產(chǎn)視為自有財產(chǎn)隨意揮霍。明確信托財產(chǎn)的獨立性，首先應(yīng)厘清信托財產(chǎn)的所有權(quán)歸屬問題，將信托財產(chǎn)所有權(quán)歸屬于受托人名下，不僅有效發(fā)揮受托人的積極性，而且實現(xiàn)信托財產(chǎn)獨立性和風(fēng)險隔離的優(yōu)勢。

3.2 建立信托登記制度

我國信托行業(yè)發(fā)展的困境和瓶頸主要在于一直以來信托登記制度的缺失，建立全國統(tǒng)一的信托登記制度，對構(gòu)建信托發(fā)展的基礎(chǔ)性平臺、保護三方當(dāng)事人的合法權(quán)益、滿足客戶家族信托財產(chǎn)種類多樣化需求等具有重大意義。

建立完善的信托登記制度應(yīng)明確以下幾點：

3.2.1 信托登記的對象

筆者認為，出于對信托財產(chǎn)獨立性和風(fēng)險隔離的目的，保護受益人的受益權(quán)，避免受托人對信托財產(chǎn)的破壞，我國構(gòu)建的信托登記制度應(yīng)是對信托財產(chǎn)的權(quán)屬和性質(zhì)進行登記。

3.2.2 信托登記的機關(guān)

目前我國已經(jīng)成立一家上海信托登記中心，但仍處于試點階段，且在實踐中是否認可登記中心的登記效力存在質(zhì)疑，還應(yīng)考慮信托登記與權(quán)屬登記的對接關(guān)系。我國應(yīng)盡早建立信托登記制度，但是否有必要建立統(tǒng)一的信托登記機構(gòu)還處于爭議中。從我國目前的立法現(xiàn)狀來看，權(quán)屬登記部門根據(jù)財產(chǎn)屬性的不同由不同部門分別管理，若在此基礎(chǔ)上再建立統(tǒng)一的信托登記機構(gòu)，當(dāng)事人在設(shè)立信托后，應(yīng)先辦理權(quán)屬登記，再到信托登記機構(gòu)辦理信托登記，不免環(huán)節(jié)過于復(fù)雜效率不高，且權(quán)屬登記與信托登記難以實現(xiàn)所有權(quán)歸屬的一致性。綜上分析，結(jié)合我國目前的現(xiàn)狀和國情發(fā)展，從效率和資源配置的角度出發(fā)，最適宜的做法就是將權(quán)屬登記部門與信托登記部門兩者合二為一，權(quán)屬登記部門再多一項職能——信托登記。

3.2.3 信托登記的效力

我國《信托法》規(guī)定設(shè)立信托后應(yīng)當(dāng)辦理信托登記，未按照規(guī)定辦理信托登記，不產(chǎn)生信托效力，即我國目前實行強制信托登記。但并不是所有信托都應(yīng)辦理登記，根據(jù)信托財產(chǎn)的不同種類，只對那些財產(chǎn)轉(zhuǎn)移需要辦理登記的財產(chǎn)種類必須辦理信托登記，并且實行登記生效主義。

3.3 完善信托稅收制度

家族信托不同于傳統(tǒng)信托的主要優(yōu)勢在于稅務(wù)籌劃，實現(xiàn)合法避稅。在信托稅收籌劃過程中，首先需要明確信托登記制度實質(zhì)上是屬于財產(chǎn)的非交易過戶，以所有權(quán)轉(zhuǎn)移的形式實現(xiàn)信托財產(chǎn)的有效隔離，在稅收方面既要避免雙重征稅對納稅人造成嚴重的稅收負擔(dān)，又要防止稅收流失、影響國家稅收安排。

首先，在信托財產(chǎn)交付前端的所有權(quán)轉(zhuǎn)移不同于一般的交易行為，因為財產(chǎn)轉(zhuǎn)移是為了設(shè)立家族信托，所以，不應(yīng)當(dāng)征收任何稅收；其次，在受托人管理處分信托財產(chǎn)的運營階段，信托財產(chǎn)在本金的基礎(chǔ)上有所增值和收益，對于增值收益部分理應(yīng)按照稅收的一般法律規(guī)定進行征收；最后階段是信托財產(chǎn)的發(fā)配端，是否應(yīng)該征稅以及有無造成重復(fù)征稅的可能，應(yīng)當(dāng)分情況討論。若受益人為委托人自己，則不再征收；若受益人為委托人子女，這種情況在家族信托中最為多見，在未推出遺產(chǎn)稅的情況下一般不對收益部分征稅；若受益人為他人，則對收益部分征稅不產(chǎn)生重復(fù)征稅的問題。

3.4 不動產(chǎn)家族信托：曲折中尋找希望

在中國，高凈值人群中的財富種類普遍以不動產(chǎn)居多，不動產(chǎn)家族信托所面臨的法律風(fēng)險和尷尬處境也是我們亟需要解決的問題所在。

除了建立信托登記制度及完善相關(guān)稅收配套設(shè)計，不動產(chǎn)所有權(quán)的轉(zhuǎn)移不應(yīng)視為交易性行為，故而在交付前端不用征收稅費。一方面是這是符合信托稅法的有關(guān)規(guī)定，普遍使用于不動產(chǎn)、股權(quán)等非現(xiàn)金資產(chǎn)，另一方面也是出于鼓勵不動產(chǎn)家族信托業(yè)務(wù)的順利開展，不給委托人太大的稅負壓力。

此外，目前的以現(xiàn)金方式為內(nèi)容的家族信托和不動產(chǎn)家族信托相比較，在操作框架上可以說一脈相承，但是由于不動產(chǎn)的經(jīng)營管理和維護修繕遠較單純現(xiàn)金方式繁雜，因此對于不動產(chǎn)信托相關(guān)的信托契約及交易架構(gòu)必然要求更具前瞻性的設(shè)計和考量，這也是信托法學(xué)者需要研究的方向。

參考文獻

[1]湯淑梅.“信托登記制度的構(gòu)建”[J].法學(xué)雜志，2008，（06）.

[2]王舒.“論信托財產(chǎn)獨立性——兼析《信托法》第16條”[J].中國地質(zhì)大學(xué)學(xué)報，2002，（03）.

[3]溫世楊，馮興俊.“論信托財產(chǎn)所有權(quán)——兼論我國相關(guān)立法的完善”[J].武漢大學(xué)學(xué)報，2005，（02）.

[4]姚亞菊.“家族信托淺析”[J].時代金融，2013，（06）.