可英+陳周燕

（重慶大學(xué)城市科技學(xué)院）

【摘要】建筑業(yè)屬于勞動(dòng)密集型行業(yè)，在發(fā)展的同時(shí)提供了數(shù)量巨大的就業(yè)崗位，極大程度上緩解了我國(guó)就業(yè)壓力，但不可避免的也引發(fā)了許多矛盾糾紛，影響到社會(huì)和諧與穩(wěn)定，其中勞資糾紛問(wèn)題特別需要重視。本文立足于建筑業(yè)迅速發(fā)展的背景，初步探討了替代性糾紛解決機(jī)制（ADR）在我國(guó)建筑業(yè)勞資糾紛的解決模型。

【關(guān)鍵詞】替代性糾紛解決機(jī)制（ADR） 建筑業(yè) 勞資糾紛

一、我國(guó)建筑業(yè)勞資糾紛現(xiàn)狀

1.拖欠工資問(wèn)題在一定范圍內(nèi)存在。在建筑行業(yè)里，工資的拖欠問(wèn)題是一種經(jīng)久不息的現(xiàn)象。究其原因，一方面是因?yàn)槲覈?guó)建筑行業(yè)體系、管理制度混亂。另一方面，大大小小的建筑公司資質(zhì)參差不齊，許多公司資質(zhì)達(dá)不到標(biāo)準(zhǔn)。最后，我國(guó)建筑業(yè)中，公司承包工程是墊資施工，而不管是住房建設(shè)還是工程建設(shè)的開(kāi)發(fā)商支付工程款都是分批次結(jié)算的，工程款資金不是一次性就能到位的。這幾方面原因結(jié)合，導(dǎo)致了拖欠工資這一狀況屢禁不絕的現(xiàn)象。

2.勞動(dòng)簽約率低，工傷賠付艱難。我國(guó)建筑行業(yè)工人存在較大的流動(dòng)性，同時(shí)他們的法律意識(shí)普遍淡薄，這就導(dǎo)致建筑業(yè)存在的一種普遍現(xiàn)象——不與建筑工人簽勞動(dòng)合同，不為建筑工人繳納保險(xiǎn)，這使得建筑工人的勞動(dòng)權(quán)益得不到保障。而建筑行業(yè)本身是個(gè)高危險(xiǎn)行業(yè)，極其容易發(fā)生工傷事故，而建筑工人在缺乏相應(yīng)手續(xù)的情況下，發(fā)生工傷事故卻沒(méi)有相應(yīng)的勞動(dòng)保障，申請(qǐng)賠付就變得很艱難，再加上資本方的一些推諉責(zé)任的行為，勞方與資本方之間便很容易爆發(fā)激烈的沖突，最終形成勞資糾紛。

3.資本方地位強(qiáng)勢(shì)，勞動(dòng)者地位弱勢(shì)。建筑行業(yè)的性質(zhì)決定了需要大量的從事體力勞動(dòng)的建筑工人，對(duì)于建筑工人沒(méi)有太多的技能要求，再加上我國(guó)勞動(dòng)力存在供應(yīng)大于需求這一現(xiàn)象，使得建筑企業(yè)在招聘建筑工人是可以無(wú)差別的招工，往往是聯(lián)絡(luò)一個(gè)負(fù)責(zé)人，由這個(gè)負(fù)責(zé)人直接負(fù)責(zé)籠絡(luò)建立施工隊(duì)伍，而不需要像其他企業(yè)一般那樣的招聘流程。綜上原因，也就形成了資本方地位強(qiáng)勢(shì)，勞動(dòng)者地位弱勢(shì)的狀況。但是在弱勢(shì)地位的勞動(dòng)者，如果自身的許多權(quán)益得不到保障，反而要遭受侵害，那么就會(huì)與企業(yè)之間產(chǎn)生沖突，打破和諧勞資關(guān)系狀態(tài)，使得勞資雙方之間形成勞資糾紛矛盾。

二.ADR替代性糾紛解決機(jī)制

ADR（Alternative dispute resolution）是在1976年的龐德會(huì)議上由美國(guó)教授弗蘭克·桑德首次提出，這一名詞可以根據(jù)字面意義譯為“替代性糾紛解決方式”，亦可根據(jù)其實(shí)質(zhì)意義譯為“審判外（訴訟外或判決外）糾紛解決方式”或“非訴訟糾紛解決程序”、“法院外糾紛解決方式”，主要形式包括調(diào)解、和解、仲裁、行政裁決等。其發(fā)展不僅基于對(duì)訴訟過(guò)程中各種困境的反思，而且還基于追求和諧社會(huì)的文化意識(shí)。作為一種總括性概念，ADR涵蓋了解決糾紛的一切領(lǐng)域，泛指一切訴訟以外的糾紛解決方式，同時(shí)，ADR又是一個(gè)開(kāi)放性的概念，隨著實(shí)踐不斷擴(kuò)展、創(chuàng)新與發(fā)展。

在我國(guó)，勞資糾紛解決形式為“一調(diào)一裁兩審制”制度。先由勞資雙方自主協(xié)商，之后是各方調(diào)解，然后再經(jīng)過(guò)勞動(dòng)仲裁，最后才進(jìn)入法律訴訟階段。可以看出，我國(guó)有著充分的非訴訟處理流程，與ADR替代性糾紛解決機(jī)制能夠有效匹配，只是我國(guó)的協(xié)商、調(diào)解、仲裁在糾紛化解中并沒(méi)有發(fā)揮真正的作用，起主導(dǎo)作用的還是訴訟。建立我國(guó)的ADR替代性糾紛解決機(jī)制不僅可以降低糾紛解決成本，和平解決糾紛更可以促進(jìn)社會(huì)發(fā)展，實(shí)現(xiàn)優(yōu)勢(shì)互補(bǔ)。

三、ADR替代性糾紛解決機(jī)制在我國(guó)建筑業(yè)勞資糾紛中的運(yùn)用初探

1.運(yùn)用原則

ADR替代性糾紛解決機(jī)制模型的構(gòu)建需要以明確公共權(quán)力的界限為原則來(lái)構(gòu)建。在我國(guó)，建立完善的多元化糾紛解決機(jī)制形式和其所對(duì)應(yīng)的職權(quán)范圍是建設(shè)完善有效的糾紛化解機(jī)制的一個(gè)重點(diǎn)。在建立起完善的多元化糾紛解決機(jī)制形式和不同的職權(quán)范圍后就能夠進(jìn)行具體糾紛解決路徑的構(gòu)建。這種構(gòu)建路徑有些類(lèi)似于我國(guó)現(xiàn)有的糾紛解決形式“一調(diào)一裁兩審制”。首先是建立不同于“一調(diào)一裁兩審制”的民間調(diào)解和民間仲裁，一方面可以?xún)?yōu)化資源，另一方面可以更靈活。其次是充分利用政府行政機(jī)關(guān)，發(fā)揮行政機(jī)關(guān)在特定種類(lèi)的糾紛解決中的優(yōu)勢(shì)。最后一條路徑與我國(guó)現(xiàn)有糾紛解決制度一樣，是經(jīng)過(guò)法院走訴訟程序，因?yàn)樗痉▽徟锌赡軙?huì)存在偏差，但其公正性毋庸置疑的是最高的。上訴內(nèi)容中的一個(gè)重點(diǎn)和三條路徑就是對(duì)明確公共權(quán)力界限的最佳案例，一切民間的糾紛解決形式都必須以尊重司法為前提。

2.發(fā)展多層次的民間調(diào)解ADR

（1）律師的ADR服務(wù)。與國(guó)內(nèi)律師職業(yè)不同，許多發(fā)達(dá)國(guó)家的律師的業(yè)務(wù)不僅僅是代理訴訟，還有對(duì)糾紛進(jìn)行調(diào)解也是律師的一項(xiàng)主要業(yè)務(wù)。由此，我國(guó)在建設(shè)ADR替代性糾紛解決機(jī)制的路上可以借鑒這一點(diǎn)。在全國(guó)建筑業(yè)勞資糾紛爆發(fā)激烈的地區(qū)建立起專(zhuān)業(yè)調(diào)解勞資糾紛的律師事務(wù)所，與尋常的律師事務(wù)所聯(lián)合營(yíng)業(yè)，最終形成律師調(diào)解中心。以律師深厚的訴訟功底和淵博的法學(xué)知識(shí)為依據(jù)，提供調(diào)解業(yè)務(wù)對(duì)外營(yíng)業(yè)，同時(shí)，勞資糾紛雙方自愿選擇調(diào)解業(yè)務(wù)。

（2）建筑業(yè)專(zhuān)業(yè)ADR。在當(dāng)今經(jīng)濟(jì)迅速發(fā)展的背景下，為各行各業(yè)提供各類(lèi)型服務(wù)的組織為行業(yè)內(nèi)許多問(wèn)題的解決提供了極大的便利。在我國(guó)勞資糾紛高發(fā)的建筑行業(yè)，可以建立專(zhuān)業(yè)處理建筑業(yè)勞資糾紛的ADR調(diào)解機(jī)構(gòu)，以改善建筑業(yè)勞資關(guān)系混亂復(fù)雜的局面為目標(biāo)，促進(jìn)建筑業(yè)和諧勞資關(guān)系構(gòu)建。該機(jī)構(gòu)成立于建筑業(yè)內(nèi)部，對(duì)建筑業(yè)的許多特點(diǎn)和不文明的現(xiàn)象有著充分的了解，在勞資糾紛解決中能夠更好把握關(guān)鍵點(diǎn)進(jìn)行處理，勞資糾紛事故可在內(nèi)部進(jìn)行消化。

（3）新興營(yíng)利性專(zhuān)家調(diào)解機(jī)構(gòu)。我國(guó)勞資糾紛的增長(zhǎng)和司法資源的有限是一項(xiàng)難以平衡的矛盾，面對(duì)國(guó)內(nèi)勞資糾紛的迅速增長(zhǎng)，國(guó)家有限的司法資源難以面面俱到的分配。由此，可以在國(guó)內(nèi)建設(shè)民間的勞資糾紛解決制度，這就是民間ADR中的營(yíng)利性調(diào)解機(jī)構(gòu)。面對(duì)市場(chǎng)的需求，可以發(fā)展以解決各種行業(yè)各種類(lèi)型糾紛為服務(wù)業(yè)務(wù)的技術(shù)性糾紛解決機(jī)構(gòu)，不僅僅是以解決建筑業(yè)勞資糾紛為產(chǎn)品，還可以多方向的發(fā)展業(yè)務(wù)，滿(mǎn)足各行各業(yè)的需求。國(guó)家可以建立此項(xiàng)職業(yè)的資格證書(shū)考核，提供相關(guān)的培訓(xùn)來(lái)促進(jìn)這個(gè)行業(yè)的發(fā)展。

4.以調(diào)審分離建立法院附設(shè)ADR的獨(dú)立性

（1）建立案件管理制度。在經(jīng)濟(jì)快速發(fā)展的中國(guó)，勞資糾紛頻發(fā)的不只是建筑行業(yè)，許多勞動(dòng)密集型行業(yè)勞資糾紛現(xiàn)狀同樣復(fù)雜多變。因此，面對(duì)各行各業(yè)，各種不同類(lèi)型的勞資糾紛案件，對(duì)案件進(jìn)行有效的分類(lèi)處理就成為必然，完善的案件管理制度就應(yīng)運(yùn)而生。無(wú)論是調(diào)解、還是訴訟渠道，對(duì)勞資糾紛案件進(jìn)行有效的分流都能夠更好的讓勞資糾紛得到解決。在勞資糾紛報(bào)案機(jī)構(gòu)設(shè)立專(zhuān)門(mén)人員對(duì)糾紛案件案情分析分類(lèi)，先區(qū)分糾紛行業(yè)，再區(qū)分糾紛類(lèi)型，最后匹配相應(yīng)的解決方案。案件的分流在各種類(lèi)型的ADR糾紛解決機(jī)構(gòu)都可以進(jìn)行。

（2）人員的獨(dú)立性。建設(shè)法院附設(shè)ADR要注意區(qū)分調(diào)解和訴訟的區(qū)別，不能將二者混同?？梢栽O(shè)立專(zhuān)職的法院ADR工作人員，改變法院里法官兼任調(diào)解員的情況，建立類(lèi)似訴訟一樣完善的法院ADR制度，保證法院ADR工作人員在工作中的獨(dú)立性。

（3）效力獨(dú)立。在法院附設(shè)ADR建設(shè)中，不僅要保證ADR工作人員的獨(dú)立性，還要保證ADR調(diào)解程序上的獨(dú)立性，即效力獨(dú)立。同ADR工作人員獨(dú)立性保證一樣，效力獨(dú)立也要從制度上來(lái)保證。這主要體現(xiàn)在兩方面，一是調(diào)解的過(guò)程不受干涉，二是保證調(diào)解結(jié)果的執(zhí)行，這要求國(guó)家在法律上承認(rèn)法院ADR調(diào)解的有效性，賦予全力保證結(jié)果具有強(qiáng)制執(zhí)行力。

5完善行政ADR

（1）建立獨(dú)立的行政裁決機(jī)構(gòu)。設(shè)立行政裁決機(jī)構(gòu)的目的是將行政裁決和民事糾紛解決結(jié)合，有效處理勞資糾紛，因?yàn)樾姓脹Q有足夠的信服力和威懾力，能夠?qū)m紛進(jìn)行有效的裁決，并保證結(jié)果的執(zhí)行性。這一點(diǎn)在勞資糾紛局面復(fù)雜的建筑業(yè)，將有著突出的作用和效果。

（2）明確行政裁決的范圍。在行政ADR的完善中，明確行政裁決的使用范圍是有其重要的，對(duì)行政裁決機(jī)構(gòu)的自由裁量權(quán)也應(yīng)該有明確的權(quán)力范圍。明確行政裁決范圍可以從兩個(gè)方面進(jìn)行劃分，一種是適用行政裁決的案件，一種是不使用行政裁決的案件。其中適用與行政裁決的案件有：由糾紛賠付而引起的案件，由合同所引起的糾紛案件；而不適用行政裁決的案件主要是在涉及到公共利益的糾紛案件，原因是糾紛案件如果涉及公共利益無(wú)論最后的解決結(jié)果如何都將會(huì)不可避免的對(duì)公共利益造成損害，且有可能或給涉及糾紛案件的政府機(jī)關(guān)帶來(lái)不良影響，導(dǎo)致政府機(jī)關(guān)權(quán)威受到削弱。

（3）建立健全監(jiān)督機(jī)制和利益評(píng)估。在行政裁決程序中，建立糾紛解決利益評(píng)估機(jī)制能夠?qū)Ω鞣嚼孢M(jìn)行有效的平衡，將利益損害降到最低，同時(shí)還能夠緩解糾紛雙方激烈的矛盾沖突。利益評(píng)估在尊重糾紛雙方當(dāng)事人的基礎(chǔ)上，在仲裁程序啟動(dòng)時(shí)同時(shí)啟動(dòng)，一直到仲裁結(jié)束。另一方面，建立一個(gè)完善有效的監(jiān)督機(jī)制，對(duì)行政裁決機(jī)構(gòu)進(jìn)行有效的監(jiān)督，避免行政裁決過(guò)程中因利益而導(dǎo)致行政裁決機(jī)構(gòu)不公平的對(duì)待糾紛當(dāng)事人，導(dǎo)致糾紛一方當(dāng)事人的利益受到損害，促進(jìn)行政裁決機(jī)構(gòu)的良好發(fā)展，使行政裁決機(jī)構(gòu)長(zhǎng)久有效地發(fā)展下去，在糾紛解決中發(fā)揮真正的效用。

四.結(jié)束語(yǔ)

本文探討了ADR替代性糾紛解決機(jī)制在我國(guó)建筑業(yè)領(lǐng)域的勞資糾紛解決模型，以期更好地解決勞資糾紛問(wèn)題。當(dāng)然，勞資糾紛的解決不能僅靠政府通過(guò)制度建設(shè)來(lái)進(jìn)行，還需要?jiǎng)谫Y糾紛雙方協(xié)作以及社會(huì)各界的配合。

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