靳淑軍

山西晉城無煙煤礦業(yè)集團(tuán)有限責(zé)任公司法律事務(wù)部

資金是企業(yè)的血液，企業(yè)能否及時足額籌集到所需要的資金，對經(jīng)營和發(fā)展都至關(guān)重要，有時會起到生死攸關(guān)的作用。大型集團(tuán)公司(下稱集團(tuán)公司)因為子公司眾多，為了解決子公司融資問題，往往背負(fù)了過多的擔(dān)保壓力。如何在為子公司承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任的同時盡可能降低或化解擔(dān)保風(fēng)險是我們需要直接面對的課題。筆者結(jié)合長期從事企業(yè)法律顧問的工作經(jīng)驗，對集團(tuán)公司擔(dān)保風(fēng)險防控對策進(jìn)行以下分析。

一、確立企業(yè)擔(dān)保制度、流程和審核標(biāo)準(zhǔn)，從機(jī)制上防控?fù)?dān)保風(fēng)險

擔(dān)保審核機(jī)制是擔(dān)保風(fēng)險防范的基礎(chǔ)。要保證融資擔(dān)保決策的科學(xué)性、融資擔(dān)保計劃的合理性和可行性，必須系統(tǒng)地建立擔(dān)保審核制度和機(jī)制。集團(tuán)公司在制度支撐方面往往會有《省屬企業(yè)擔(dān)保管理暫行辦法》《集團(tuán)公司擔(dān)保管理辦法》《集團(tuán)公司反擔(dān)保防控措施辦法》等文件。在內(nèi)部風(fēng)險防控方面，集團(tuán)公司往往設(shè)立有董事會融資擔(dān)保管理委員會。融資擔(dān)保管理委員會設(shè)主任委員(召集人)一名，由集團(tuán)公司總會計師擔(dān)任。設(shè)委員五名，由集團(tuán)公司秘書局、發(fā)展與建設(shè)局、財務(wù)中心、審計部、法律事務(wù)部負(fù)責(zé)人擔(dān)任。融資擔(dān)保管理委員會按照國家宏觀財政政策、行業(yè)發(fā)展動態(tài)、市場發(fā)展趨勢和企業(yè)發(fā)展需要，研究國家有關(guān)融資、擔(dān)保的政策，提出企業(yè)融資、擔(dān)保指導(dǎo)意見。按照集團(tuán)公司總體發(fā)展要求，在調(diào)研論證的基礎(chǔ)上，擬定集團(tuán)公司中長期融資規(guī)劃和年度融資計劃及對外擔(dān)保額度，并根據(jù)發(fā)展的實際情況，適時對融資規(guī)劃和擔(dān)保額度進(jìn)行調(diào)整和修訂。融資擔(dān)保管理委員會議事規(guī)則遵循合法性，必要性，安全性，收益性，科學(xué)性的原則。對擔(dān)保事項的審核流程為：(1)子公司根據(jù)發(fā)展需要，將擔(dān)保申請上報集團(tuán)公司；(2)融資擔(dān)保管理委員會根據(jù)集團(tuán)公司的安排，由委員會辦公室組織召開會議進(jìn)行研討論證，在充分聽取委員意見的基礎(chǔ)上，形成會議紀(jì)要；(3)會議紀(jì)要經(jīng)參會委員簽字、委員會主任簽批后，呈報集團(tuán)公司黨政聯(lián)席會議審議；(4)委員會辦公室根據(jù)黨政聯(lián)席會會議紀(jì)要，形成報請董事會審議的提案，報請董事會決策。

通過三個制度和三個會議(融資擔(dān)保管理委員會、黨政聯(lián)席會和董事會)，建立了比較完善的審核機(jī)制，控制了擔(dān)保風(fēng)險，保證了擔(dān)保的安全。

二、加強(qiáng)項目可行性研究分析，從資金預(yù)算上防控?fù)?dān)保風(fēng)險

子公司大額融資一般是來源于項目建設(shè)的需求。為此，在子公司上項目之前，集團(tuán)公司就要要求子公司對投資項目將來的資金來源、額度和期限進(jìn)行科學(xué)的分析和預(yù)計，對公司未來的盈利情況和還貸方案進(jìn)行具體的規(guī)劃，要求子公司盡可能運用多種融資手段，努力降低集團(tuán)公司為其擔(dān)保的總額?？尚行匝芯繄蟾嬉唤?jīng)批準(zhǔn)，各子公司嚴(yán)格按照報告中的融資計劃進(jìn)行融資，集團(tuán)公司依照融資計劃進(jìn)行擔(dān)保，超出融資計劃的資金需求由子公司自行解決。通過對可行性研究報告的審核，從源頭上控制住集團(tuán)公司的擔(dān)?？傤~，使擔(dān)保計劃具有前瞻性、科學(xué)性和規(guī)范性，使擔(dān)保風(fēng)險在可控之中。

三、從被擔(dān)保公司的治理結(jié)構(gòu)深入管控，防范擔(dān)保風(fēng)險

企業(yè)的風(fēng)險一方面來自于外部市場、國家政策、自然災(zāi)害等不可抗力，另外一方面主要來自于企業(yè)自身經(jīng)營、治理結(jié)構(gòu)和管理制度。對于集團(tuán)公司擔(dān)保數(shù)額較大，股權(quán)質(zhì)押率超過100%的子公司，集團(tuán)公司應(yīng)對其公司的經(jīng)營、決策、人員、管理、制度進(jìn)行深入管控，從公司內(nèi)部體系著手加強(qiáng)擔(dān)保風(fēng)險的控制。通過多方位的(特別是非財務(wù)因素方面)，關(guān)注風(fēng)險的走向，及時控制風(fēng)險的積聚，一旦出現(xiàn)不可避免的風(fēng)險，也便于及時采取措施，將風(fēng)險控制在一定范圍之內(nèi)。財務(wù)總監(jiān)在擔(dān)保風(fēng)險防控方面的職責(zé)可以分為審核擔(dān)保資金流向，定期對被擔(dān)保企業(yè)以及擔(dān)保項目資金使用、財務(wù)狀況及債務(wù)主合同執(zhí)行情況進(jìn)行檢查，發(fā)現(xiàn)問題及時匯報和處理。

四、優(yōu)化被擔(dān)保子公司的債務(wù)結(jié)構(gòu)，降低集團(tuán)公司為其擔(dān)保的總額

從集團(tuán)公司整體上看，擔(dān)保資金過大是擔(dān)保風(fēng)險的重要因素之一，因此在提供擔(dān)保時應(yīng)嚴(yán)格控制擔(dān)?？偨痤~，避免因擔(dān)保金額過大而產(chǎn)生高風(fēng)險的幾率增加。各子公司普遍存在多種融資擔(dān)保方式，例如信用貸款、融資租賃、土地房產(chǎn)抵押、機(jī)器設(shè)備抵押、存貨抵押、應(yīng)收賬款質(zhì)押、擔(dān)保公司擔(dān)保、公司間互保、股東按出資比例擔(dān)保。在集團(tuán)公司，對于擔(dān)保申請，在審核時，首先要求子公司各股東按照出資比例向銀行提供擔(dān)保，其次如果子公司間能互保的盡量要求互保。當(dāng)子公司窮盡了信用貸款、融資租賃、土地房產(chǎn)抵押、機(jī)器設(shè)備抵押、存貨抵押、應(yīng)收賬款質(zhì)押、擔(dān)保公司擔(dān)保、公司間互保、股東按出資比例擔(dān)保等這些手段時，才選擇集團(tuán)公司單方全額擔(dān)保。通過以上方式，激發(fā)子公司尋求多種融資渠道的積極性，從而降低集團(tuán)公司為其擔(dān)保的總額。

五、加強(qiáng)反擔(dān)保防控措施，最大限度控制擔(dān)保風(fēng)險

在集團(tuán)公司，對于股權(quán)質(zhì)押率低于100%的公司，由于擔(dān)保風(fēng)險較小，采用股權(quán)質(zhì)押一種方式基本可以控制擔(dān)保風(fēng)險。對于股權(quán)質(zhì)押率明顯超過100%的公司，僅僅采取股權(quán)質(zhì)押一種方式不足以彌補(bǔ)其反擔(dān)保能力的不足，因此，集團(tuán)公司規(guī)定對于股權(quán)質(zhì)押率超過100%的子公司，其他股東不但要向集團(tuán)公司質(zhì)押股權(quán)，而且要向集團(tuán)公司承擔(dān)無限連帶責(zé)任保證；與此同時，其他股東還須以可以處分的資產(chǎn)或房產(chǎn)向集團(tuán)公司抵押，并且被擔(dān)保公司在按照股東會決議實施分紅時，除集團(tuán)公司外的其他股東應(yīng)將分紅款通過被擔(dān)保公司直接匯至集團(tuán)公司作為保證金反擔(dān)保，當(dāng)股權(quán)質(zhì)押率低于100%時，將保證金退回。通過以上措施，加強(qiáng)了被擔(dān)保公司的反擔(dān)保力度，降低了集團(tuán)公司擔(dān)保風(fēng)險。

集團(tuán)公司為子公司擔(dān)保與純粹的擔(dān)保公司擔(dān)保還有不盡相同之處，擔(dān)保公司擔(dān)保要提前對債務(wù)人的還款能力、信用等級進(jìn)行充分的評估，屬于商業(yè)行為。但集團(tuán)公司為子公司進(jìn)行擔(dān)保，主要著眼于子公司未來的經(jīng)營發(fā)展，并不純粹是商業(yè)行為，而是整個集團(tuán)公司的戰(zhàn)略行為。因此，對于這種擔(dān)保風(fēng)險也應(yīng)該從母子公司管控的角度去防范擔(dān)保風(fēng)險。本文僅僅是從筆者的從業(yè)經(jīng)歷對集團(tuán)公司擔(dān)保風(fēng)險防范策略提出一些粗淺的看法，以供拋磚引玉之用。