舒麗君

摘 要：二板市場不同于主板市場，具有更大的風(fēng)險(xiǎn)性。通過保薦人制度的建立，可以比較有效地化解和吸收或分擔(dān)這種風(fēng)險(xiǎn)。從某種意義上說，保薦人制度是二板市場的風(fēng)險(xiǎn)防范的核心制度之一。完善保薦人的資質(zhì)條件、強(qiáng)化保薦人的職責(zé)，是發(fā)揮和實(shí)現(xiàn)保薦人防范風(fēng)險(xiǎn)的作用和價(jià)值的條件。

關(guān)鍵詞：保薦人；制度；作用

一、保薦人的資質(zhì)條件

保薦人的資質(zhì)條件包括實(shí)質(zhì)條件和形式條件兩個(gè)方面。實(shí)質(zhì)條件主要包括資產(chǎn)條件和人員條件，是保薦人發(fā)揮作用所依據(jù)的物質(zhì)性主體條件。形式條件是對(duì)實(shí)質(zhì)條件的法定確認(rèn)或認(rèn)證形式。

1.資產(chǎn)條件

這是保薦人被動(dòng)性的主體條件，是保薦人承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任的物質(zhì)基礎(chǔ)。也是其吸收或承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)的現(xiàn)實(shí)條件。由于二板市場的保薦人比主板市場的各類證券中介機(jī)構(gòu)所承擔(dān)的擔(dān)保范圍大，擔(dān)保期限長，尤其是所擔(dān)保的上市公司的風(fēng)險(xiǎn)更大，因此擔(dān)保責(zé)任也越大。因而這就需要保薦人擁有更為充足和雄厚的擔(dān)保資產(chǎn)，以與其所承擔(dān)的擔(dān)保責(zé)任相適應(yīng)。所以保薦人的注冊(cè)資本額不應(yīng)低于而應(yīng)大大高于《證券法》所規(guī)定的關(guān)于綜合類證券公司的5億元的標(biāo)準(zhǔn)。保薦人的資產(chǎn)或資本也要遵循真實(shí)、穩(wěn)定和維持的原則。當(dāng)其低于一定的數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)時(shí)，保薦人喪失其資格。此外，為了比較有效地變現(xiàn)保薦人的財(cái)產(chǎn)和順利地實(shí)現(xiàn)擔(dān)保責(zé)任，保薦人也要更嚴(yán)格地遵循有關(guān)提存保證金、最低資本流動(dòng)比例等規(guī)定。

2.人員條件

這是保薦人能動(dòng)性的主體條件。同樣由于二板市場的上市公司多是尚在發(fā)展、尚不成熟、有一定不確定性而風(fēng)險(xiǎn)性很大的企業(yè)，所以要求保薦人比主板市場的證券中介機(jī)構(gòu)擁有更強(qiáng)的核查、驗(yàn)證、預(yù)測(cè)和評(píng)估或評(píng)價(jià)能力，這就要求保薦人有更高標(biāo)準(zhǔn)的人員條件。因而保薦人的從業(yè)人員應(yīng)該具備更高的職業(yè)素質(zhì)、能力與經(jīng)驗(yàn)和良好的信用，獲得有關(guān)行政主管機(jī)關(guān)的資格認(rèn)證。同時(shí)，在人員結(jié)構(gòu)上，保薦人應(yīng)擁有領(lǐng)域廣泛的專業(yè)人員、不僅要有法律、證券、金融、會(huì)計(jì)、審計(jì)專業(yè)人員，而且還應(yīng)當(dāng)有一定的科技型、管理型人員。

3.形式條件

形式條件是對(duì)實(shí)質(zhì)條件的法定的確認(rèn)和認(rèn)證形式。保薦人的實(shí)質(zhì)條件需要證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)加以依法確認(rèn)和認(rèn)證，并獲得保薦人執(zhí)業(yè)資格或營業(yè)許可。由于保薦人的實(shí)質(zhì)條件也會(huì)因?qū)嶋H情況的變化而變化，所以為了確認(rèn)這種變化仍然符合國家的法定標(biāo)準(zhǔn)，還需要保薦人履行年檢的程序。同時(shí)，在對(duì)保薦人進(jìn)行資格的審核、批準(zhǔn)和年檢中，還要求保薦人符合一定的信用條件標(biāo)準(zhǔn)，如在一定期限內(nèi)沒有違法和違紀(jì)記錄等。另外，為了使保薦人遵循行業(yè)的自律性規(guī)則，服從行業(yè)的自律性管理，并成為自律性組織的成員，還要求保薦人在證交所進(jìn)行注冊(cè)并取得其會(huì)員資格。

二、保薦人的職責(zé)

保薦人的核心職責(zé)是擔(dān)保職責(zé)，這也是區(qū)別于其他證券中介機(jī)構(gòu)的主要特征。而其他調(diào)查、輔導(dǎo)、咨詢與顧問、監(jiān)督、報(bào)告等職責(zé)則是次要的和附屬性職責(zé)。

1.核心職責(zé)（擔(dān)保職責(zé)）

擔(dān)保這一保薦人的核心職責(zé)貫穿于保薦人職責(zé)活動(dòng)的始終，并派生或引申出其他附屬性職責(zé)。它要求保薦人對(duì)其所保薦的上市公司在上市前所提供的上市報(bào)告書、申請(qǐng)上市的股東大會(huì)決議、公司營業(yè)執(zhí)照、財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告和最近一次的招股說明書等信息披露文件和上市后所提供的季度報(bào)告、中期報(bào)告、年度報(bào)告和臨時(shí)性公告等信息披露文件的真實(shí)性、準(zhǔn)確性和完整性提供擔(dān)保。這種擔(dān)保責(zé)任包括兩個(gè)方面的含義：一方面是向證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)提供行政擔(dān)保責(zé)任；另一方面是向投資者提供民事?lián)Ｘ?zé)任。保薦人承擔(dān)這種民事連帶賠償責(zé)任也是保薦人吸收或分擔(dān)投資者的投資風(fēng)險(xiǎn)的方式。

2.次要和附屬性職責(zé)

（1）推薦職責(zé)。這是保薦人將公司上市申請(qǐng)所需的法定的推薦書提供給證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)，從而為公司上市申請(qǐng)?zhí)峁┩扑]服務(wù)，以協(xié)助公司完成上市的職責(zé)。這一職責(zé)只限于上市之前的期限內(nèi)，類同于主板市場的推薦人的職責(zé)。

（2）調(diào)查職責(zé)。保薦人為了保證其所擔(dān)保的公司的初始性信息披露行為和持續(xù)性信息披露行為的真實(shí)、準(zhǔn)確和完整性，需要調(diào)查公司上市前與上市后的法定披露文件所涉及到的事實(shí)和行為，以核實(shí)和驗(yàn)證披露文件內(nèi)容的合法性，防止和避免其中可能存在虛假性、誤導(dǎo)性和遺漏性現(xiàn)象的發(fā)生。這是消除上市公司的道德性風(fēng)險(xiǎn)或經(jīng)營性風(fēng)險(xiǎn)隱患的基礎(chǔ)性工作。

（3）咨詢和顧問職責(zé)。保薦人為了履行好擔(dān)保職責(zé)，還要為上市公司的經(jīng)營管理、投資活動(dòng)、財(cái)務(wù)運(yùn)作、制度建設(shè)、發(fā)展規(guī)劃等業(yè)務(wù)活動(dòng)提供關(guān)鍵設(shè)備和顧問服務(wù)，協(xié)助其完善內(nèi)部管理制度、財(cái)務(wù)公司制度和審核制度等，以幫助上市公司提高整體質(zhì)量，消除或化解其可能存在的經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)。

三、保薦人的作用

保薦人的作用在此指的是保薦人的擔(dān)保作用，也是保薦人的核心作用。它通過事先損害的防范作用和事后損害的補(bǔ)償作用，來化解上市公司的風(fēng)險(xiǎn)和分擔(dān)投資者的風(fēng)險(xiǎn)，從而降低二板市場的總體風(fēng)險(xiǎn)，以使二板市場安全、有效地運(yùn)行。

1.事先損害的防范作用

也即是化解上市公司的風(fēng)險(xiǎn)作用。保薦人為了避免因被追究法律責(zé)任而遭到財(cái)產(chǎn)和名譽(yù)利益或者資格利益的損失，就要積極地輔導(dǎo)上市公司遵守有關(guān)的法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定，監(jiān)督上市公司的信息披露行為，為信息披露文件把關(guān)，避免不真實(shí)、不準(zhǔn)確和不完整的信息給投資者造成損害。同時(shí)，保薦人還會(huì)為此而幫助上市公司改善經(jīng)營管理狀況，提高市場競爭力，消除經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)。由于保薦人的擔(dān)保責(zé)任的存在，就會(huì)促使保薦人對(duì)上市公司持以高度的責(zé)任心而努力履行其對(duì)上市公司負(fù)有的高度的注意義務(wù)和勤勉義務(wù)，并履行對(duì)投資者的忠誠義務(wù)，進(jìn)而防止上市公司做出損害投資者利益的行為。

2.事后損害的補(bǔ)償作用

就是分擔(dān)投資人風(fēng)險(xiǎn)的作用。也即一旦出現(xiàn)了上市公司的信息披露的虛假性、誤導(dǎo)性和遺漏性而損害了投資者的經(jīng)濟(jì)利益時(shí)，保薦人就有義務(wù)以自己的全部責(zé)任財(cái)產(chǎn)向投資者承擔(dān)賠償責(zé)任。因?yàn)楸Ｋ]人承擔(dān)的是連帶賠償責(zé)任，這種性質(zhì)的責(zé)任要求保薦人和上市公司都有義務(wù)應(yīng)投資者的請(qǐng)求首先以自己的責(zé)任財(cái)產(chǎn)做出充分賠償；同時(shí)還要求保薦人的全部責(zé)任財(cái)產(chǎn)和上市公司的全部責(zé)任財(cái)產(chǎn)都要列入可能用于實(shí)際賠償?shù)呢?cái)產(chǎn)范圍內(nèi)，以利于保障投資者的賠償請(qǐng)求權(quán)的充分實(shí)現(xiàn)。這種追究保薦人的財(cái)產(chǎn)賠償責(zé)任的方式，使投資者因上市公司的信息披露行為的違法性而遭受的經(jīng)濟(jì)損失獲得有效的補(bǔ)償，從而消解了投資者的投資行為在信息披露方面存在的風(fēng)險(xiǎn)性。

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