宋英帥

摘要：深刻認(rèn)識我國國際商事仲裁法律適用問題有利于更好地處理國際商事仲裁的案件，并且可以從中吸取經(jīng)驗(yàn)來應(yīng)對我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展中遇到的問題，創(chuàng)造一個井然有序的法制環(huán)境。

關(guān)鍵詞：國際商事仲裁；仲裁協(xié)議；程序

中圖分類號：D997.4文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A文章編號：2095-4379-（2017）02-0264-01

一、國際商事仲裁法律適用概述

（一）國際商事仲裁的性質(zhì)及特征

1.國際商事仲裁的性質(zhì)

第一，從國際商事仲裁的起源看，其最初不受國家法律約束，是商人間解決商事爭議的行業(yè)慣例或制度。國際商事仲裁其實(shí)不具有法律性質(zhì)，是商人間為解決國際商事爭議的一種契約。隨著這種爭議解決方式影響力的逐漸擴(kuò)大，國際放棄了對其遏制的態(tài)度，轉(zhuǎn)而以法律形式對其確定。

第二，從國際商事仲裁本身的構(gòu)成要素看，當(dāng)事人之間的仲裁協(xié)議、管轄權(quán)的非強(qiáng)制性以及仲裁裁決的承認(rèn)與執(zhí)行的約束性等特性成為國際商事仲裁區(qū)別于訴訟、調(diào)解和斡旋等方式的顯著因素，反映在仲裁性質(zhì)上即為契約性、司法性和自治性的有機(jī)聯(lián)系和結(jié)合，而不僅僅是某一方面的特征。其中，契約性是其基礎(chǔ)，自治性是其動因，司法性是其保障。

2.國際商事仲裁的特征

在當(dāng)今社會，國際商事仲裁越來越多的介入到處理國際案件中來，可以合理且巧妙地解決許多問題也正因?yàn)樗邆湟韵绿攸c(diǎn)：

（1）區(qū)別于國內(nèi)商事仲裁，因?yàn)樗婕暗揭幌盗械膰獍咐唧w研究，所以運(yùn)用性相比國內(nèi)仲裁更加廣泛，但也會受到規(guī)范的限制。

（2）自主選擇性，國際商事仲裁并非都按照一定的規(guī)則性而進(jìn)行衡量的。它本身具有靈活性，當(dāng)事人在具體案件中都有其意思自治的表示，適用的仲裁機(jī)構(gòu)、人員等都可以自主選擇。

（3）針對性強(qiáng)，對于專業(yè)性較強(qiáng)的案件則需要具有針對性較強(qiáng)的法條及人員去實(shí)施。

（4）強(qiáng)制性，雖然在案件中當(dāng)事人意思自治明確，但在協(xié)議達(dá)成之后即具有法律效力，任何人不得違背法律，以主觀意愿自己決定行為。

二、我國國際商事仲裁法律適用規(guī)則存在的問題

（一）仲裁程序的選擇面偏窄

由于我國法院執(zhí)行的外國仲裁裁決也包括了由臨時仲裁機(jī)構(gòu)在外國作出的仲裁裁決，因此現(xiàn)行的國內(nèi)仲裁法中不承認(rèn)臨時仲裁，即造成了中方當(dāng)事人與外方當(dāng)事人之間的不平等，即依照國外臨時仲裁得出的仲裁裁決，若中方當(dāng)事人未能執(zhí)行，則外方當(dāng)事人可向中方法院申請強(qiáng)制執(zhí)行，而若當(dāng)事人約定在中國進(jìn)行臨時仲裁，則外方當(dāng)事人可以向中方法院申請裁決無效，這對于維護(hù)中方當(dāng)事人的合法利益是不利的。

（二）對“非內(nèi)國仲裁”理論認(rèn)可度較低

我國《仲裁法》并未就當(dāng)事人選擇適用仲裁程序法和仲裁規(guī)則作出規(guī)定，更談不上對非內(nèi)國仲裁理論有任何的反映，僅在CIETAC2005年《仲裁規(guī)則》中規(guī)定當(dāng)事人無約定時適用本規(guī)則，若當(dāng)事人有其他約定，從其約定，但不得違背我國強(qiáng)行法的規(guī)定。由此可見，我國法律對“非內(nèi)國仲裁”僅僅是極其有限的認(rèn)可。

（三）強(qiáng)行法在國際商事仲裁法律適用方面限制過多

當(dāng)今社會我國的國際地位雖然有所提高，但是在國際貿(mào)易往來方面仍然有所欠缺，我國的對外貿(mào)易交易水平相對較弱，我國政府對國內(nèi)企業(yè)一直采取對內(nèi)保護(hù)政策。但是根據(jù)外國法律和國際條約來講，也不會因此而減弱對本國企業(yè)的保護(hù)，并非不合理或者存在不公平的現(xiàn)象，但是國內(nèi)法院只因?yàn)闆]有適用我國法律而不承認(rèn)其效力這一點(diǎn)來說無疑是不正確的，值得我們深刻的反思。

三、完善我國國際商事仲裁法律適用規(guī)則的建議

（一）可仲裁事項(xiàng)的法律要具體、明確

從爭議事項(xiàng)可仲裁性問題顯著的程序性考慮，筆者認(rèn)為原則上適用仲裁地法。這樣，根據(jù)我國的相關(guān)規(guī)定，凡是我國法律規(guī)定可以通過仲裁途徑解決的，就具有可仲裁性，反之亦然。但是，也不能動輒以仲裁地法對抗或者否定其他法律的適用。如果為了保證當(dāng)事人的合法權(quán)益，為了使我國機(jī)關(guān)做出的仲裁協(xié)議更加符合其他國家的國際商事仲裁的標(biāo)準(zhǔn)，得到更大程度的支持和認(rèn)可，在仲裁協(xié)議的準(zhǔn)據(jù)法國和仲裁裁決的承認(rèn)和執(zhí)行地為同一國家時，也可以適用仲裁協(xié)議的準(zhǔn)據(jù)法。

（二）確定臨時仲裁的合法性

我國《仲裁法》對臨時仲裁未予規(guī)定，可能有其他的考慮，然而，即使是從中外當(dāng)事人對等的角度出發(fā)，也是為了能夠更好的承擔(dān)我國在《紐約公約》中承認(rèn)與執(zhí)行外國仲裁裁決的義務(wù)，在對《仲裁法》進(jìn)行修訂的過程中，也應(yīng)當(dāng)考慮將臨時仲裁納入其規(guī)定之中。

（三）認(rèn)可“非內(nèi)國仲裁”在中國的適用

國際商事仲裁“非內(nèi)國化”理論本身上存在著諸多不夠完善之處，其理論依據(jù)也并不十分充分，但從國際仲裁與各國國內(nèi)司法實(shí)踐上看，國際商事仲裁“非內(nèi)國化”已被越來越廣泛的認(rèn)可，相比較之下，我國法律對其有限承認(rèn)不能很好地與國際接軌，因此，可以在修訂《仲裁法》的過程中考慮更大程度的放開對該理論的承認(rèn)。

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