孫云文

摘要：執(zhí)行難”是困擾法院的一大痼疾，執(zhí)行程序雖具有自身獨特價值，但其作用發(fā)揮還要通過證據(jù)制度來實現(xiàn)。破解“被執(zhí)行財產(chǎn)難尋”的難題，關鍵在于如何運用證據(jù)制度來保障和落實民事執(zhí)行的公正與效率，即在執(zhí)行當事人與法院之間構建科學合理的證據(jù)收集、調(diào)查、審查及舉證承擔等證據(jù)規(guī)則。民事執(zhí)行證據(jù)制度與民事審判證據(jù)制度之間的巨大差別，決定了民事執(zhí)行財產(chǎn)發(fā)現(xiàn)中不能完全適用民事審判的證據(jù)規(guī)則，必須予以矯正和完善。

關鍵詞：執(zhí)行財產(chǎn)；發(fā)現(xiàn)；矯正

中圖分類號：D925.183文獻標識碼：A文章編號：2095-4379-（2017）02-0239-01

一、現(xiàn)實考量——民事執(zhí)行財產(chǎn)發(fā)現(xiàn)中證據(jù)制度的適用失范

（一）泛化證明責任適用范圍

審判的證明對象是過去發(fā)生的事實，當當事人不能“還原”事實，從而使法官形成內(nèi)心確信時才可以適用證明責任；而執(zhí)行是證明債務人現(xiàn)在或?qū)淼膬斶€能力，包括有無執(zhí)行財產(chǎn)、數(shù)量、范圍、所在的地點等，只是為法院確定強制執(zhí)行行為的方向，故不存在證明責任的生存空間。目前，在執(zhí)結率的考核壓力下有些法院將當事人舉證定性為承擔證明責任，把無法證明債務人財產(chǎn)狀況的風險施加給債權人，從而不適當?shù)慕K結執(zhí)行。

（二）機械套用審判證據(jù)制度

審判中存在非法證據(jù)排除規(guī)則、傳來證據(jù)證明力受限規(guī)則和證據(jù)證明力確定規(guī)則，這些規(guī)則在執(zhí)行財產(chǎn)發(fā)現(xiàn)中也不能簡單適用，因為在執(zhí)行中以實現(xiàn)債權人權利的保護為目的，只要證據(jù)能明確被申請執(zhí)行人的財產(chǎn)所在，執(zhí)行機構就應當采用，至于是否違法則需要確定相應的規(guī)則進行應對。但從目前司法實踐看，審判證據(jù)制度的“拿來主義”似乎成為了執(zhí)行法官唯一的選擇。

（三）混同執(zhí)行實施和執(zhí)行裁決

執(zhí)行權分為執(zhí)行實施權和執(zhí)行裁決權。執(zhí)行實施，面對無爭議的事實，需要查明的只是執(zhí)行實施權客體的物理狀態(tài)，而執(zhí)行裁決權面對的是有爭議的事實，其需要查明的是爭議的程序或?qū)嶓w事實，二者在證據(jù)的適用規(guī)則有本質(zhì)的區(qū)別，但我國現(xiàn)行規(guī)定并沒有對兩者在證據(jù)的處理方面進行區(qū)分。

二、原因挖掘—民事執(zhí)行財產(chǎn)發(fā)現(xiàn)證據(jù)制度與民事審判證據(jù)制度的差異分析

（一）證明對象不同

民事審判證據(jù)證明的對象是指當事人所主張的引起民事實體法律關系發(fā)生變更或消滅的事實，以及能夠引起民事訴訟法律關系發(fā)生、變更或消滅的訴訟法上的法律事實。而執(zhí)行程序中，它是以被執(zhí)行人的履行能力為證明對象。

（二）風險承擔不同

在審判程序中，當事人的訴訟風險表現(xiàn)為訴訟請求得不到支持或敗訴。在執(zhí)行中，執(zhí)行當事人執(zhí)行風險表現(xiàn)為中止執(zhí)行或終結執(zhí)行，但這種風險也可能是暫時的，只要發(fā)現(xiàn)新的可執(zhí)行的財產(chǎn)，隨時可以請求恢復強制執(zhí)行。

（三）舉證負擔規(guī)則不同

在民事審判中，舉證主導權基本掌握在當事人手中，法官起到“中立仲裁人”的作用。執(zhí)行程序中，申請執(zhí)行人在舉證上處于弱勢地位，必須有國家強力介入，保證司法判決的實現(xiàn)，執(zhí)行機構始終是程序進程的主導。

三、回歸路徑——民事執(zhí)行財產(chǎn)發(fā)現(xiàn)中證據(jù)制度的矯正

（一）執(zhí)行當事人舉證

債權人作為法院執(zhí)行的受益人依法享有舉證的權利，對于執(zhí)行中債權人面臨的取證障礙，筆者建議將調(diào)查令制度移植到執(zhí)行程序中，以法律的形式界定調(diào)查令的性質(zhì)，明確調(diào)查令的適用范圍，健全調(diào)查令的簽發(fā)回執(zhí)制度，完善違反調(diào)查令的懲治措施。

被執(zhí)行人違反了法院判決或調(diào)解確定其應負擔的義務，應負擔舉證的義務。被執(zhí)行人應主動進行財產(chǎn)申報，執(zhí)行機關要明確申報的內(nèi)容及被執(zhí)行人作不實申報的法律后果，并增加后續(xù)申報義務，當被執(zhí)行人獲得新的財產(chǎn)和收益，必須就新增加的部分向執(zhí)行機關進行申報，對不申報或者不如實申報的，人民法院可以根據(jù)情節(jié)輕重對被執(zhí)行人以罰款、拘留或判處相應的刑事責任，并將其納入“失信者黑名單”。

（二）法院調(diào)查取證

法院調(diào)查取證包括傳喚詢問債務人、搜查與協(xié)助調(diào)查。目前傳喚詢問缺乏相應的后續(xù)懲罰機制，筆者建議，對被執(zhí)行人被傳喚到庭做出的說明應作為當事人陳述成為執(zhí)行證據(jù)，并建立完善的后續(xù)懲罰機制，一旦法院發(fā)現(xiàn)被申請執(zhí)行人故意做出虛假陳述、隱瞞事實，則應對其處以相應的處罰。進一步增強公安、武警等強力部門的執(zhí)行協(xié)助義務，以應對不斷增多的暴力抗拒執(zhí)行事件。規(guī)范懸賞調(diào)查酬金的承擔主體、酬金數(shù)額標準、啟動方式、適用范圍，完善懸賞調(diào)查的法律規(guī)制。

（三）民事執(zhí)行財產(chǎn)發(fā)現(xiàn)證據(jù)審查

執(zhí)行財產(chǎn)發(fā)現(xiàn)證據(jù)的對象為債務人的清償能力，包括執(zhí)行標的存在與否、數(shù)量、范圍、所在的地點等，因此，只要證據(jù)指向明確，法院就應積極展開尋找和控制債務人財產(chǎn)的工作，沒有必要對證據(jù)的客觀性進行審查。同時，應注重取證的合法性，對于違法取證行為，應結合債權的標的和取證危害程度相結合，按照損益相抵原則給予懲戒，結果嚴重者還應承擔相應的民事、行政和刑事責任。

[參考文獻]

[1]童心.民事執(zhí)行權與民事審判權關系探析[J].法律適用，2008.