王欣怡

鄭州大學(xué)法學(xué)院，河南 鄭州 450000

晚清刑法改革述評(píng)

王欣怡*

鄭州大學(xué)法學(xué)院，河南 鄭州 450000

晚清時(shí)期的刑法改革，雖然有它所處的特定的時(shí)代背景，但它創(chuàng)造性的突破，為未來(lái)幾十年甚至百年的中國(guó)法律現(xiàn)代化都奠定了良好的基礎(chǔ)和打下了扎實(shí)的根基，本文從刑法改革的過(guò)程、內(nèi)容等方面介紹并闡述自己的思考。

晚清；刑法；修律；評(píng)價(jià)

我國(guó)幾千年的立法，刑法都是其中最為重要的組成部分，這是統(tǒng)治者為確保其對(duì)國(guó)家的統(tǒng)治所制訂的條文規(guī)章，隨著鴉片戰(zhàn)爭(zhēng)的爆發(fā)，中國(guó)也開始了對(duì)西方的全面學(xué)習(xí)，其中在法律上的改制也成為了一個(gè)重點(diǎn)，在民法，商法等一系列方面都進(jìn)行了大規(guī)模的對(duì)西方的法律的移植，刑法自然是其中的重中之重，這其中是有著這樣幾點(diǎn)原因的，首先，傳統(tǒng)的封建法制根基被動(dòng)搖，這也成為晚清刑法改革的最根本的原因，其次，經(jīng)濟(jì)的現(xiàn)代化的發(fā)展促進(jìn)了以刑法為主體的法制變革。最后，封建領(lǐng)事裁判權(quán)制度的弊端日益顯現(xiàn)，這從一定程度上加固了清王朝進(jìn)行修律的決心。

一、過(guò)程及內(nèi)容

晚清的刑法改革，嚴(yán)格意義上來(lái)講，是從1902年清廷頒布修律上諭開始，在我所查閱，所閱讀的資料中，大致都將其分為了幾個(gè)階段，而筆者個(gè)人比較傾向于將其分為三個(gè)階段：

第一個(gè)階段為清廷修訂《大清律例》，頒行《大清現(xiàn)行刑律》。很多人都會(huì)認(rèn)為，《大清現(xiàn)行刑律》只不過(guò)是在《大清律例》等律典的基礎(chǔ)上進(jìn)行局部修改而最終完成的，但這部法典是具有著不可忽視的意義和特點(diǎn)的，首先從名字上來(lái)看，突出“刑律”二字，可以看出這是一部單純的刑法典，但不可忽視的是其具有著明顯的過(guò)渡性質(zhì)。其次，在體系上，廢除了傳統(tǒng)的按吏戶禮兵刑工而設(shè)立的六律總目，將其按性質(zhì)劃分為三十門，在體例上進(jìn)行了改進(jìn)。隨后對(duì)于律例條款進(jìn)行了相關(guān)的調(diào)整，刪節(jié)，最終許多關(guān)于繼承、分產(chǎn)、婚姻、田宅、錢債等純屬民事性質(zhì)的條款不再科刑，明確了刑事法與民事法的區(qū)別，同時(shí)還廢除了許多殘酷的刑罰方法，比如凌遲，梟首，戳尸，刺字，緣坐制度等，都改為罰金，苦役，并停止了刑訊，確立了罰金，徒刑，流刑，遣刑，死刑等為主要內(nèi)容的新的刑罰體系。最后就是為了適應(yīng)社會(huì)發(fā)展的要求，增加了一些新的罪名，比如“妨害選舉”“私鑄銀元”“破壞交通”“妨害國(guó)交”等罪名。雖然大部分條文依然延續(xù)了舊的條款，從本質(zhì)上并沒(méi)有做出巨大的改變，但表現(xiàn)形式，法典結(jié)構(gòu)，風(fēng)格上，仍不失為一部進(jìn)步的法律。

第二個(gè)階段：清廷修訂并公布中國(guó)歷史上第一部近代意義的專門刑法典《大清新刑律》。這部法典從1906年起稿，數(shù)次修正，終于在1907年完成，并在1911年公布。我國(guó)近代最杰出的法學(xué)家沈家本就指出，這部法典要“定刑名”“減死罪”“死刑惟一”“刪比附”“治教育”，貫徹了西學(xué)為主，中學(xué)為輔，中西結(jié)合的原則，也使得這部法典與其他的法律都有著明顯和本質(zhì)上的區(qū)別。這些區(qū)別表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：(1)其拋棄了所謂的“諸法合體”的編纂形式，明確了涉及刑罰和罪名等專屬刑法范疇的條文為法典唯一的內(nèi)容，從技術(shù)層面來(lái)講，這是一部純粹的刑法典。(2)它在體例上拋棄了遺忘舊律以吏戶禮兵刑工分類編纂的陳舊形式，改用西方大陸法系的刑法體例，將刑法典分為總則與分則兩編，并設(shè)章，條。總則統(tǒng)領(lǐng)全篇，分則規(guī)定罪名與處罰。(3)改革了傳統(tǒng)的刑罰制度，采用了西方的先進(jìn)的刑罰體系。將舊的殘酷的刑罰體系消除，將刑罰確立為主刑和從刑兩大類，廢除了封建五刑。(4)使用西方的法律術(shù)語(yǔ)，用新的罪名替代舊的罪名。既遂，未遂，故意，過(guò)失，正當(dāng)防衛(wèi)，緊急避險(xiǎn)等概念都出現(xiàn)在《大清新刑律》當(dāng)中。(5)移植了西方大量的刑法方面的原則。法律面前人人平等，罪刑法定主義原則，都第一次出現(xiàn)在了中國(guó)的刑法典中?？梢哉f(shuō)，在制定的過(guò)程中，沈家本明白，中國(guó)傳統(tǒng)法制的弊端在于民刑不分，實(shí)體法，程序法不分，因此在1906年修訂了《大清刑事，民事訴訟法》，這也標(biāo)志著我國(guó)近代的刑法司法制度開始確立。

第三階段：“禮法之爭(zhēng)”，清廷頒布《暫行章程》五條。在大量學(xué)習(xí)西方法律制度的同時(shí)，這場(chǎng)法律的改革也受到了以張之洞，勞乃宣等為代表的“禮教派”的強(qiáng)烈攻擊，對(duì)沈家本為代表的法理派進(jìn)行了猛烈地抨擊，但是沈家本等堅(jiān)持認(rèn)為，應(yīng)貫徹個(gè)人本位的國(guó)家主義原則，刪除傳統(tǒng)的親疏，長(zhǎng)幼，尊卑，男女之間關(guān)系不平等的條款，引進(jìn)先進(jìn)的原則和制度，但是最終迫于壓力只得重新修訂，并作出一些改變和讓步，最后還在律文之后附上了5條“暫行章程”，而這條的通過(guò)，實(shí)際上又讓中國(guó)的立法走上了禮教結(jié)合，重刑主義的老路，摒棄了《大清新刑律》的資產(chǎn)階級(jí)刑法原則，從中，我們也可以清楚的看到，中國(guó)立法的改革道路可以說(shuō)走的是異常的艱難。

二、評(píng)價(jià)和反思

以上只是簡(jiǎn)要的談了一下清末刑法的改革，對(duì)于清末的刑法改革我們是要肯定其積極的意義的，沈家本主持的《大清新刑律》標(biāo)志著傳統(tǒng)殘酷的古代刑法的解體，以大陸法系為基礎(chǔ)和指導(dǎo)思想的新的刑法體系開始在中國(guó)形成，但是其并沒(méi)有在根本上觸動(dòng)帝制和傳統(tǒng)文化為思想主導(dǎo)的體制。雖然以“中學(xué)為體，西學(xué)為用”，但并未將其成功的本土化，變?yōu)槲覀冏约旱臇|西，而只是簡(jiǎn)單的移植。沈家本的思想也是立足于傳統(tǒng)的“仁政”，這樣與西方的法治主義理念是有著根本的差別的。其實(shí)社會(huì)的發(fā)展及變化制約著法律的發(fā)展與變化，任何法律無(wú)論在什么時(shí)候脫離亦或超越了社會(huì)，都最終是不可能起到任何的效果的，從真正意義上來(lái)說(shuō)，法制現(xiàn)代化永遠(yuǎn)與社會(huì)的現(xiàn)代化是不可分割的，如果脫離了社會(huì)的經(jīng)濟(jì)、政治、文化和社會(huì)全體成員觀念的現(xiàn)代化，也就不存在真正的法制現(xiàn)代化。而清末刑法的立法失敗，大概也就是由于這個(gè)原因吧。

[1]賈孔會(huì).清末刑法制度改革芻議.學(xué)術(shù)論壇，2003(2)(總第157期).

[2]胡翰.大清刑事民事訴訟法草案之論爭(zhēng).陜西理工學(xué)院學(xué)報(bào)(社會(huì)科學(xué)版)，2010，11，28(4).

[3]廖穎.清末刑法改革以及現(xiàn)實(shí)意義.江蘇警官學(xué)院學(xué)報(bào)，2009，5，24(3).

[4]范業(yè)剛.清末刑法改制述評(píng).安徽師專學(xué)報(bào)，2004，8，16.

王欣怡(1992-)，女，漢族，吉林遼源人，碩士研究生在讀，研究方向：法律史。

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