李欣欣

青島大學(xué)，山東 青島 266071

故意殺人罪未遂與故意傷害罪致人重傷的司法實(shí)踐界分

李欣欣*

青島大學(xué)，山東 青島 266071

行為人持刀傷人可能構(gòu)成故意傷害罪或者故意殺人罪，故意傷害罪是指故意非法損害他人身體健康的行為，故意殺人罪是指故意非法剝奪他人生命的行為。故意傷害罪與故意殺人罪(未遂或中止)的相同之處表現(xiàn)為故意實(shí)施了侵害他人身體的行為，區(qū)別在于兩者故意的內(nèi)容不同。故意傷害罪的行為人主觀上僅追求損害他人身體健康的結(jié)果發(fā)生，而并不希望甚至排斥死亡結(jié)果發(fā)生；故意殺人罪的行為人實(shí)施侵害行為時(shí)則積極追求或者放任死亡結(jié)果發(fā)生。行為人行為系殺人還是傷害，關(guān)鍵在于對(duì)其主觀內(nèi)容的認(rèn)定，即是否以剝奪他人生命為故意內(nèi)容，死亡結(jié)果未發(fā)生是否在被告人意志之外。

故意殺人；未遂；故意傷害；犯罪故意

一直以來，殺人與傷害之間的關(guān)系就極為復(fù)雜難以解釋清楚。而故意殺人罪與故意傷害罪卻是刑法分則中十分重要的罪名。通常用目的說、事實(shí)說、故意說這幾種學(xué)說來區(qū)分故意傷害罪與故意殺人罪?，F(xiàn)如今學(xué)界基本達(dá)成共識(shí)，把行為人主觀上是殺人故意還是傷害故意來作為區(qū)分二罪的標(biāo)準(zhǔn)。①我國現(xiàn)行《刑法》第23條第1款規(guī)定：“已經(jīng)著手實(shí)行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂?！币虼宋覈谭▽W(xué)說通常認(rèn)為，成立未遂犯必須符合以下三個(gè)條件：一是行為人已經(jīng)著手實(shí)行犯罪；二是犯罪未得逞；三是犯罪未得逞是由于犯罪分子意志以外的原因造成的，三個(gè)條件缺一不可。②

在法律實(shí)踐中，它可以通過把行為人作為一個(gè)整體的全面的主體來實(shí)現(xiàn)與全部所有的犯罪行為相聯(lián)系的犯罪過程，以確定行為人的犯罪故意內(nèi)容，從而根據(jù)情況來區(qū)分故意傷害罪和故意殺人罪。對(duì)犯罪故意的判斷主要總結(jié)了以下幾點(diǎn)犯罪的內(nèi)容主要因素：

一、侵害行為的起因

案件起因很多程度上取決于行為人即犯罪嫌疑人的動(dòng)機(jī)，它能直接引發(fā)案件，也會(huì)在很大程度上影響犯罪嫌疑人具體實(shí)行行為。假設(shè)案發(fā)原因是鄰里同事之間的小摩擦，行為人的動(dòng)機(jī)僅僅是情緒發(fā)泄，那么犯罪行為會(huì)相對(duì)緩和；假設(shè)案發(fā)原因是積怨已久的兩個(gè)人想要報(bào)復(fù)對(duì)方，那么犯罪行為勢必會(huì)激烈很多，甚至?xí)苯赢a(chǎn)生殺人的故意。行為人的性格也會(huì)影響到犯罪動(dòng)機(jī)及心理，我們假設(shè)有一些人心理扭曲，會(huì)因?yàn)橐恍┬∈露雍λ耍@也不是沒有可能的。侵害行為的起因?qū)Ψ治鲂袨槿酥饔^故意具有重要意義，從而進(jìn)一步區(qū)分故意傷害與故意殺人。

二、作案的時(shí)間、地點(diǎn)

作案時(shí)間和地點(diǎn)作為案件中比較容易觀察到的客觀存在，往往在分析行為人主觀心理時(shí)被忽略，其實(shí)作案的時(shí)間和地點(diǎn)也是受主觀故意的影響，倒推則很容易發(fā)現(xiàn)其中的奧妙。假如行為人有殺人的故意，那么行為人一般不會(huì)選擇人多的地點(diǎn)，容易被發(fā)現(xiàn)的環(huán)境，時(shí)間會(huì)盡量選擇在夜晚，環(huán)境會(huì)在人流量少的位置。

三、作案工具、打擊部位

學(xué)界中存在一種以作案工具或者受害者受傷部位來分辨故意傷害罪和故意殺人罪的學(xué)說，筆者并不完全同意，但是有一點(diǎn)不可否認(rèn)，那就是作案工具和受傷部位對(duì)于區(qū)分此罪與彼罪有著不可或缺的影響。首先來說，行為是否有使用作案工具的意圖或者預(yù)備行為，作案工具能夠?qū)Ρ缓θ说那趾Τ潭?，甚至在案件中是否存在作案工具。其次受傷部位，行為人?shí)施的打擊部位是否足以對(duì)被害人有致命打擊，行為人是否事先對(duì)受傷部位進(jìn)行了選擇。通過作案工具和受傷部位這兩個(gè)可以觀察到的客觀存在，可以在一定程度上分析出行為人的主觀意圖。在故意傷害或者殺人案件中，行為人主觀意圖有可能是發(fā)生變化的，要具體情況具體分析。

四、加害行為的實(shí)施形態(tài)

在類似案件中，行為人的侵害行為是否出現(xiàn)中斷，侵害行為是否出現(xiàn)變化，分析時(shí)要注意到這些因素所造成的影響，有利于我們更加全面的分析行為人的犯罪故意。例如被害人被行為人打倒后，被害人已經(jīng)受了明顯的重傷，但行為人仍然心有怨恨，遂尋找工具繼續(xù)對(duì)被害人施暴，行為人有明顯的殺人故意。但如果行為人在發(fā)現(xiàn)被害人受了明顯傷害后，立即停止施暴，或者選擇非要害部位進(jìn)行侵害，此時(shí)一般不認(rèn)為行為人具有故意殺人的犯罪故意。在具體司法實(shí)踐中，如果行為人侵害行為是出現(xiàn)過中斷的，即在達(dá)到一定傷害目的后，行為人就不再施害，我們就不能認(rèn)定其有殺人的故意，可能會(huì)有過失的主觀心態(tài)；如果行為人不管受害人處于何種身體狀態(tài)，從未停止過侵害行為，就可以推定行為人有殺人故意。

五、犯罪前后的態(tài)度和表現(xiàn)

在區(qū)分故意殺人與故意傷害這二罪時(shí)，行為人在實(shí)施犯罪行為前的心理活動(dòng)，實(shí)施犯罪后的實(shí)行行為及心理活動(dòng)都應(yīng)該納入到考慮因素之中。假設(shè)行為人并不是蓄謀已久想要傷害被害人，僅僅是因?yàn)橐淮螞_突對(duì)被害人充滿怨恨，想要通過暴力方式平息憤怒，傷害對(duì)方到一定程度后就得到滿足，就不太可能認(rèn)定行為人有殺人的故意。但并非所有的故意都可以通過作為方式反映出來，不作為的方式也可以體現(xiàn)行為人的殺人故意，如行為人在傷害被害人后，被害人還未處于死亡的危險(xiǎn)之中，但行為人通過威脅他人或者轉(zhuǎn)移，遺棄，隱藏被害人的方式使其得不到有效救助，致其死亡。

綜上，每種因素都會(huì)對(duì)區(qū)分二罪產(chǎn)生影響，但是每一種因素都不足以單獨(dú)認(rèn)定行為人主觀心態(tài)，綜合考慮方為上策。司法實(shí)踐過程中難免會(huì)遇到一些疑難案例，并不是每一案例都可以明顯的觀察到以上幾種因素，甚至可以觀察的客觀存在微乎其微，這需要我們擴(kuò)散思維，將犯罪嫌疑人的教育環(huán)境，成長背景，認(rèn)知水平，脾氣習(xí)慣等生活因素考慮進(jìn)來。比較好的做法是具體問題具體分析，不可武斷臆斷，先從客觀存在入手，發(fā)現(xiàn)細(xì)節(jié)，將每種因素都充分利用起來。

[ 注 釋 ]

①王志祥，楊莉英.故意傷害罪專題整理.中國人民公安大學(xué)出版社，2010：46-49.

②黎宏.論未遂犯的成立要件.云南大學(xué)學(xué)報(bào)法學(xué)版，2004，17(2).

[1]趙秉志.犯罪停止形態(tài)適用中的疑難問題研究.吉林人民出版社，2001.

[2]周光權(quán).行為無價(jià)值二元論與未遂犯.政法論壇，2015(3).

[3]張明楷.故意傷害罪探疑.中國法學(xué)，2007(3).

[4]李彥峰.我國犯罪未遂定罪處罰存在困境及對(duì)策.中北大學(xué)報(bào)，2014(1).

李欣欣(1993-)，女，漢族，山東威海人，本科，青島大學(xué)，2015級(jí)訴訟法碩士研究生在讀，研究方向：刑事訴訟法。

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