李 彬

中共唐山市委黨校，河北 唐山 063000

我國民法總則中營利法人的制度安排探討

李 彬

中共唐山市委黨校，河北 唐山 063000

在我國民法編纂過程中，法人制度作為民法重要制度之一，不同學(xué)者針對怎樣安排法人制度各抒己見，積極提出自己獨特的見解。從現(xiàn)有建議來看，較多人一致認(rèn)為民法總則中應(yīng)專章規(guī)定營利法人制度?；谖覈?jīng)濟、文化發(fā)展?fàn)顩r考慮，民法總則并不適合傳統(tǒng)營利法人的安排，同時也不提倡使用營利、非營利詞匯，我國民法總則應(yīng)根據(jù)本國國情，繼續(xù)使用與企業(yè)法人相關(guān)的制度。

民法總則；法人制度；營利法人；企業(yè)法人

1896年《德國民法典》制定法人制度之后，有關(guān)法人的制度安排成為各個國民法典主要內(nèi)容，1986年《民法總則》中關(guān)于法人制度規(guī)定設(shè)置了專章，在法人制度的設(shè)計安排上與世界其它地區(qū)國家區(qū)別是，《民法總則》設(shè)計了“一般規(guī)定”“企業(yè)法人”“機關(guān)、事業(yè)單位和社會團(tuán)體法人”“聯(lián)營”四個章節(jié)。此制度恰巧適用于當(dāng)時我國經(jīng)濟體制改革的現(xiàn)狀，《民法總則》中的法人制度比較具備中國特色。我國在民法典最初開始編撰時，不同學(xué)者、機構(gòu)就法人制度怎樣進(jìn)行合理設(shè)計安排展開了討論，分別提出了自己的想法和觀點。其中關(guān)于營利法人的安排設(shè)計尤其具有研究價值。絕大多數(shù)認(rèn)為應(yīng)民法典中補充完善法人制度體系的要求，民法總則應(yīng)對營利法人制定專章制度內(nèi)容。在2016年我國第十二屆人大常委會議上，在當(dāng)時審議的《民法總則》中明確將法人劃分為營利、非營利兩種法人[1]。

一、法人制度

法人制度起源于羅馬法和教會法，后經(jīng)過德國法系學(xué)界不斷地研究再通過1896年《德國民法典》開始被各國民商法所采用，如今距離頒行《民法通則》已有三十來年，在此期間當(dāng)中企業(yè)法人制度包含在內(nèi)的法人制度的相關(guān)規(guī)定成為了我國經(jīng)濟改革發(fā)展階段的基本制度，它們的深入發(fā)展被廣泛認(rèn)可，十分有效的推動了我國經(jīng)濟改革的發(fā)展。在《民法通則》企業(yè)法人規(guī)定的基礎(chǔ)上，各種相關(guān)的針對性的企業(yè)法陸續(xù)出臺，并一躍成為我國企業(yè)形態(tài)的極其重要的法律規(guī)定，正是這些具有針對性的相關(guān)企業(yè)法規(guī)定，促使我國法人制度由抽象開始轉(zhuǎn)為具體化。在我國馬上安排編撰民法典階段，在各類企業(yè)狀態(tài)法律規(guī)定較為完善的情況下，營利與非營利法人的分類方式，雖然符合我國目前的經(jīng)濟發(fā)展需求，但在民法典中如此規(guī)定不是很恰當(dāng)。

二、現(xiàn)代西方有關(guān)營利法人的企業(yè)化的認(rèn)知及其立法發(fā)展

這種營利與非營利、經(jīng)濟與非經(jīng)濟社團(tuán)是根據(jù)該社團(tuán)是否以經(jīng)濟性的經(jīng)濟活動為目的作為法律依據(jù)進(jìn)行區(qū)分的。正常情況下，社團(tuán)進(jìn)行經(jīng)濟性活動的利潤是要分配給其成員的，這也是成員為何進(jìn)行經(jīng)濟結(jié)社的目的。隨著社會經(jīng)濟的深入發(fā)展，人們逐漸意識到如此去區(qū)分太過籠統(tǒng)，不夠確切，經(jīng)濟活動本身僅僅是一種手段方式，而不是其最終目的。《民法總則》第86條，非營利法人需具備“非營利”“無利潤分配”兩個要素。從立法技術(shù)角度進(jìn)行分析，此規(guī)定將會導(dǎo)致有利潤卻無分配的法人歸類模糊。從法學(xué)理論角度分析，有利潤無分配的法人應(yīng)歸類為非營利法人。那么依照以前的學(xué)說主要是通過組織社團(tuán)而產(chǎn)生相應(yīng)的經(jīng)濟效益，并將其利潤以某種方式分配給社員[2]。新的學(xué)說與之不大一樣，是以社團(tuán)是否進(jìn)行企業(yè)性活動為決定因素的。企業(yè)型活動其實就是指社團(tuán)在市場經(jīng)濟上有計劃的長期的進(jìn)行勞務(wù)合作關(guān)系并給予其報酬的行為[1]。德國著名學(xué)者卡納里斯認(rèn)為，現(xiàn)實生活中，商人就是以營利為目的進(jìn)行經(jīng)營的，這完全符合商人的身份特征，但是在法律的制定上沒有必要把它當(dāng)做一個必不可少的條件[3]。事實上，社會經(jīng)濟活動是憲法中結(jié)社自由的相關(guān)性規(guī)定為法律依據(jù)的，人們可以根據(jù)公司法相關(guān)規(guī)定創(chuàng)立公司，但是該公司并不一定就是以營利為主要目的的。

三、針對我國民法總則中營利法人制度的立法建議

通過學(xué)習(xí)西方國家地區(qū)民法典中法人相關(guān)規(guī)定和綜合考慮目前我國對有關(guān)公司企業(yè)法人的實際認(rèn)知情況，民法總則內(nèi)容中不適合有營利、非營利詞匯出現(xiàn)，另外，無必要有社團(tuán)詞匯出現(xiàn)，其實可以直接以“企業(yè)法人”來區(qū)分營利法人相關(guān)制度。順應(yīng)當(dāng)前企業(yè)法的相關(guān)規(guī)定，并兼顧我國現(xiàn)行的《民法通則》《公司法》等相關(guān)法律規(guī)定，為未來公司法、企業(yè)法發(fā)生重大轉(zhuǎn)變留有余地。不必因民法典編撰中出現(xiàn)社團(tuán)、財團(tuán)法人就急于轉(zhuǎn)變?nèi)藗儗σ延蟹ㄈ说目捶?，再去進(jìn)行大范圍的修改解釋法人的相關(guān)法律文件。

四、總結(jié)

在營利法人的制度設(shè)計安排上，不僅要繼承已有民法總則的企業(yè)法人分類思路，而且要符合我國的基本國情及立法習(xí)慣。但原民法總則中營利或非營利法人分類方式值得研究，因為其基本將企業(yè)或非企業(yè)的法人的區(qū)別方式等同了。企業(yè)法人本質(zhì)上是強調(diào)企業(yè)的運營組織的，而不是強調(diào)其是否存在營利性，所以這是一個不確定的概念。以企業(yè)是否具備營利性來區(qū)分企業(yè)和非企業(yè)法人在一定程度上會約束原本想以企業(yè)形式來創(chuàng)建經(jīng)營社會型企業(yè)的發(fā)展，尤其是一些在國家或政府幫忙扶持下組建起來的社會型企業(yè)[1]。

[1]許強勝.論我國民法總則中營利法人的制度安排[J].華東政法大學(xué)學(xué)報，2016(05).

[2]張闈祺.我國民法總則中法人分析方式探析[J].中州學(xué)刊，2017(02).

[3][德]卡納里斯.德國商法[M].楊繼譯.北京：法律出版社，2006：35.

D923

A

2095-4379-(2017)32-0214-01

李彬(1984-)，男，河北雄縣人，河北大學(xué)，法學(xué)學(xué)士，中共唐山市委黨校，講師，研究方向：法學(xué)。