錢 寅 李航宇

1.上海瓏億融資租賃有限公司項目風(fēng)控部，上海 200333；2.中山證券有限責(zé)任公司投資銀行部，上海 200120

互聯(lián)網(wǎng)金融法律風(fēng)險的防范措施分析

錢 寅1李航宇2

1.上海瓏億融資租賃有限公司項目風(fēng)控部，上海 200333；2.中山證券有限責(zé)任公司投資銀行部，上海 200120

互聯(lián)網(wǎng)的廣泛普及與應(yīng)用，使各行各業(yè)都產(chǎn)生了日新月異的變化。在此形勢下，金融行業(yè)與物聯(lián)網(wǎng)技術(shù)融合而成的互聯(lián)網(wǎng)金融逐漸興起。在互聯(lián)網(wǎng)金融獲得廣闊發(fā)展空間、并保持飛速發(fā)展的同時，由于部分金融機構(gòu)法律意識淡薄，缺乏專項、完善的法律監(jiān)管，導(dǎo)致互聯(lián)網(wǎng)金融行業(yè)在運行過程中，存在一定的法律風(fēng)險。因此，為了確保互聯(lián)網(wǎng)金融企業(yè)能夠在公平、安全的環(huán)境下保持持續(xù)、健康發(fā)展，應(yīng)當(dāng)對互聯(lián)網(wǎng)金融的法律風(fēng)險進行分析，并探索有效的法律風(fēng)險防范對策。

互聯(lián)網(wǎng)金融；法律風(fēng)險；風(fēng)險防范；行政法律

互聯(lián)網(wǎng)金融的法律風(fēng)險，主要是由于相關(guān)法律性文件的缺乏而造成的。我國在金融行業(yè)的相關(guān)法律法規(guī)，主要是圍繞傳統(tǒng)金融行業(yè)而建立的，但是對于互聯(lián)網(wǎng)金融卻會很少涉獵，也難以適用于互聯(lián)網(wǎng)金融中法律問題的解決，使互聯(lián)網(wǎng)金融的發(fā)展過程中，存在較大的法律風(fēng)險。

一、互聯(lián)網(wǎng)金融的類型及特點

(一)互聯(lián)網(wǎng)金融的類型

從功能性的角度進行劃分，可將互聯(lián)網(wǎng)金融大致分為三種類型：

其一是支付類結(jié)算。具體而言，支付類結(jié)算又可分為兩個方面，分別是依托類支付結(jié)算平臺和第三方支付結(jié)算平臺。其中依托類支付結(jié)算平臺可以在消費者瀏覽購物網(wǎng)站時，為其提供移動支付、購物結(jié)算等功能；而第三方支付結(jié)算平臺是相對獨立的，該平臺主要通過與互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)的聯(lián)合，來為用戶提供支付結(jié)算業(yè)務(wù)。常見的互聯(lián)網(wǎng)支付結(jié)算平臺有快錢、銀聯(lián)商務(wù)、支付寶等。目前，互聯(lián)網(wǎng)支付結(jié)算平臺不僅能夠提供人民幣支付業(yè)務(wù)，還能夠?qū)崿F(xiàn)外幣支付，此外還具備跨網(wǎng)絡(luò)支付、跨銀行支付等功能。

其二是融資類金融。金融類業(yè)務(wù)可分為兩部分，分別是P2P網(wǎng)絡(luò)借貸中介平臺和眾籌融資平臺。其中，P2P網(wǎng)絡(luò)借貸中介平臺是一種線上融資平臺，借貸利率、借貸數(shù)額、還貸期限等事項均有借貸雙方自行商定，沒有擔(dān)保機構(gòu)為其擔(dān)保。而眾籌融資平臺通常有電商介入，電商會以融資方的相關(guān)指標為基準，對融資方的信任加以評估，在融資方的信用評級合格的前提下，才可開展放貸業(yè)務(wù)。

其三是投資理財類金融。在這種金融模式下，投資者可以借助于互聯(lián)網(wǎng)平臺購買理財產(chǎn)品，以達到資產(chǎn)增值的目的。常見的理財產(chǎn)品有基金、保險、信托、網(wǎng)絡(luò)虛擬貨幣等。

(二)互聯(lián)網(wǎng)金融的特點

互聯(lián)網(wǎng)金融的興起，之所以能夠?qū)鹘y(tǒng)金融行業(yè)造成較大的沖擊，是因為互聯(lián)網(wǎng)金融具備傳統(tǒng)金融所無法比擬的特點。具體來看，互聯(lián)網(wǎng)金融主要具有以下特點：其一，互聯(lián)網(wǎng)金融不會受到時間因素和地理因素的限制。投資者可以隨時隨地借助于手機、電腦等移動終端進行投資理財。其二，互聯(lián)網(wǎng)金融能夠進行碎片化理財?；ヂ?lián)網(wǎng)金融對于投資者的資金成本、時間成本的要求更低，投資者可以進行小額投資，實現(xiàn)資產(chǎn)的增值。其三，借助于互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的飛速進步與普及，互聯(lián)網(wǎng)金融的信息傳播速度快、創(chuàng)新能力強，更能夠滿足投資者的個性化需求。

二、當(dāng)前互聯(lián)網(wǎng)金融中存在的法律風(fēng)險

(一)刑事法律風(fēng)險

近年來，在P2P、第三方支付以及線上融資等互聯(lián)網(wǎng)金融業(yè)務(wù)的不斷發(fā)展的同時，越來越多的互聯(lián)網(wǎng)金融違法犯罪行為也逐漸暴露出來，如非法集資、洗錢、信用卡詐騙等，均屬于刑事犯罪行為。這些違法金融活動的主要特點就在于，在沒有得到相關(guān)管理部門的合法依法批準的前提下，就進行融資、經(jīng)營等金融行為。究其本質(zhì)，就是圍繞非法獲利這一目的，而展開的影響金融行業(yè)正常運行的行為。通過對相關(guān)法律條例的規(guī)定進行分析，眾籌模式的刑事法律風(fēng)險，主要表現(xiàn)在以下幾個方面：其一實在不具備相關(guān)法律資格的情況下開展資金吸收；其二是在利用互聯(lián)網(wǎng)媒體向公眾宣傳，并對投資回報進行虛報；其三是向投資者承諾回報；其四是投資對象選擇不合理。以上互聯(lián)網(wǎng)金融違法行為，通常會出現(xiàn)在P2P網(wǎng)貸行業(yè)中，如網(wǎng)貸平臺上線數(shù)天后，即卷走全部投資資金進行跑路。而在我國《刑法》中明確規(guī)定，嚴禁公司、企業(yè)擅自發(fā)行股票、債券等，發(fā)行單位應(yīng)當(dāng)負有刑事責(zé)任。另外，《刑法》中還指出，基金直銷單位不能夠向投資者承諾收益或無風(fēng)險，這也是當(dāng)前互聯(lián)網(wǎng)金融中經(jīng)常會出現(xiàn)的問題。除此之外，部分互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)由于沒有對相關(guān)法規(guī)進行深入解讀、或由于網(wǎng)絡(luò)安全技術(shù)水平較低，而無法保障投資者的資金安全或個人信息安全，都有可能會觸犯到刑法相關(guān)條例。

(二)民事法律風(fēng)險

互聯(lián)網(wǎng)金融的民事法律風(fēng)險主要體現(xiàn)在，無法按照規(guī)定期限向投資者返還本息而造成的民事違約責(zé)任、因向投資者虛報數(shù)據(jù)信息而引發(fā)的民事訴訟、證據(jù)保存不完善等。另外，如果借貸雙方所確定的利率過高，也有可能違法相關(guān)法律。根據(jù)統(tǒng)計結(jié)果可以得知，當(dāng)前超過30%的網(wǎng)貸平臺規(guī)定的收益率在25%以上，但是在《人民法院審理借貸案件的意見》中指出，非官方借貸平臺的收益率不應(yīng)當(dāng)超出銀行同類貸款的4倍，如果違反應(yīng)對其采取法律懲治。如果融資機構(gòu)不能夠在規(guī)定期限內(nèi)向投資者返還本息，投資者有資格向融資網(wǎng)站索賠。除此之外，如果網(wǎng)貸平臺在未經(jīng)借款人同意的情況下，擅自將借款人的個人相關(guān)信息泄露到網(wǎng)上，借貸主體虛報個人真實信息，也會觸犯到《消費者權(quán)益保護法》的有關(guān)規(guī)定，對投資者的資金利益構(gòu)成威脅，需要承擔(dān)民事法律責(zé)任。另外，在互聯(lián)網(wǎng)金融中，合同、交易信息、票據(jù)等的記錄，采用的都是電子數(shù)據(jù)形式。雖然電子證據(jù)同樣具備法律效應(yīng)，但是由于電子數(shù)據(jù)更易被刪除、修改和泄露，因此存在較大的風(fēng)險。從監(jiān)管角度來看，當(dāng)前我國政府在互聯(lián)網(wǎng)金融方面的監(jiān)管體系尚不完善，對電子數(shù)據(jù)真實性的分析存在較大難度，互聯(lián)網(wǎng)的開放性使網(wǎng)貸平臺容易遭到黑客攻擊，進而引起投資者的集體訴訟。

(三)行政法律風(fēng)險

近年來，互聯(lián)網(wǎng)金融的發(fā)展速度飛快，但是相對應(yīng)的相關(guān)法律法規(guī)、監(jiān)管制度建設(shè)尚未完善，如互聯(lián)網(wǎng)金融中常用的比特幣，具有虛擬、匿名、跨境等特點，這導(dǎo)致互聯(lián)網(wǎng)金融便于躲避外匯管制，對現(xiàn)有的金融市場運行秩序造成干擾。在我國的《人民幣管理條例》中指出，比特幣并不是我國的法定貨幣，容易引發(fā)政策不確定的風(fēng)險。隨后，我國政府又通過出臺相關(guān)條例，來限制虛擬貨幣業(yè)務(wù)的開展，明確了部分虛擬貨幣的非法性，并取得一定成效。這雖然對金融市場的秩序化發(fā)展起到一定促進作用，但是由于相關(guān)政策法規(guī)的不確定性，仍會對互聯(lián)網(wǎng)金融的利益相關(guān)者，造成比較嚴重的經(jīng)濟損失。另外互聯(lián)網(wǎng)金融產(chǎn)品的監(jiān)管難度不斷加大，同樣會使互聯(lián)網(wǎng)金融行業(yè)中存在行政法律風(fēng)險。

三、防范互聯(lián)網(wǎng)金融法律風(fēng)險的有效對策

(一)實行互聯(lián)網(wǎng)金融業(yè)務(wù)許可證制度

當(dāng)前我國相關(guān)部門在對互聯(lián)網(wǎng)金融行業(yè)進行監(jiān)督管理是，主要采用的是“分業(yè)經(jīng)營、分頁管理”模式，如人民銀行負責(zé)監(jiān)管第三方支付業(yè)務(wù)、證監(jiān)會負責(zé)監(jiān)管基金銷售業(yè)務(wù)，在這種監(jiān)管模式下，由于監(jiān)管主體較多、行政部門較多，每個行政部門的監(jiān)管標準又不盡相同，因此往往會出現(xiàn)監(jiān)管主體不明確的問題，進而影響監(jiān)管效果，導(dǎo)致互聯(lián)網(wǎng)金融行業(yè)中存在諸多風(fēng)險。因此，本研究認為在互聯(lián)網(wǎng)金融領(lǐng)域中，應(yīng)當(dāng)對業(yè)務(wù)的開展實行許可證制度，強制性要求互聯(lián)網(wǎng)金融機構(gòu)遵守信息披露制度，以滿足社會及消費者的知情權(quán)和監(jiān)督權(quán)，在此基礎(chǔ)上，各監(jiān)管部門應(yīng)當(dāng)加強交流與溝通，盡大限度的體現(xiàn)監(jiān)督力度。具體來看，對于市場影響力大、經(jīng)濟實力雄厚的互聯(lián)網(wǎng)金融企業(yè)，監(jiān)管部門應(yīng)當(dāng)先為其辦理業(yè)務(wù)許可證，并對融資平臺、支付平臺的運營及操作加以嚴格監(jiān)督，在互聯(lián)網(wǎng)金融行業(yè)秩序穩(wěn)定后，再降低準入標準，以擴大互聯(lián)網(wǎng)金融行業(yè)規(guī)模。

(二)推行互聯(lián)網(wǎng)金融征信制度

近年來，我國政府及相關(guān)部門不斷頒布相關(guān)規(guī)定及條例，以加強對金融行業(yè)的監(jiān)管力度，尤其是對于支付機構(gòu)的監(jiān)督管理?；诖?，互聯(lián)網(wǎng)金融行業(yè)在運行過程中，應(yīng)當(dāng)加大對于支付機構(gòu)信用的重視程度，并著力于建立完善的征信制度，對互聯(lián)網(wǎng)金融中的融資平臺、支付平臺等相關(guān)交易信息及數(shù)據(jù)，進行全面且深入的分析和評估，并建立完善的交易信息數(shù)據(jù)庫，以此來確定互聯(lián)網(wǎng)金融機構(gòu)的信用等級，要避免與信用評價等級過低的對象進行合作，避免因違約等問題，使自身陷入法律糾紛中。另外，銀行與互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)之間也應(yīng)當(dāng)加強合作，將資金交由第三方進行保存管理，加大資金保障力度。除此之外，為盡大限度防止洗錢等違法犯罪行為的發(fā)生，金融管理部門還應(yīng)當(dāng)借助于金融交易數(shù)據(jù)庫，對互聯(lián)網(wǎng)中的可疑、復(fù)雜交易進行重點檢查，避免使互聯(lián)網(wǎng)金融為不法分子提供可乘之機。

(三)完善互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)督管理準則

為盡大限度的防范互聯(lián)網(wǎng)金融中的法律風(fēng)險，在政府部門加大監(jiān)管力度的同時，互聯(lián)網(wǎng)金融企業(yè)自身也應(yīng)加強自律，要對相關(guān)法律法規(guī)加以深入解讀，組建互聯(lián)網(wǎng)金融自治協(xié)會，并建立完善的行業(yè)內(nèi)部監(jiān)管準則，對合規(guī)經(jīng)營、風(fēng)險管理、消費者保護等內(nèi)容加以完善，并嚴格遵守準則防范法律風(fēng)險。從政府角度來看，要對互聯(lián)網(wǎng)金融行業(yè)的經(jīng)營范圍加以明確，并根據(jù)國家標準建立明確的監(jiān)管制度，以此來營造良好的市場競爭環(huán)境。政府還應(yīng)當(dāng)鼓勵和支助互聯(lián)網(wǎng)金融消費者保護協(xié)會的成立，為互聯(lián)網(wǎng)金融消費者的權(quán)益提供進一步的保障。對于資金吸收量過大、關(guān)系到社會利益的互聯(lián)網(wǎng)金融活動，應(yīng)要求其到公安部門進行備案，并對其信息安全等級加以評估。對于危害投資者合法權(quán)益的行為，要嚴肅追究非法機構(gòu)的責(zé)任，以挽回被害人的損失，維護正常的互聯(lián)網(wǎng)金融秩序。

四、結(jié)語

本文主要圍繞互聯(lián)網(wǎng)金融法律風(fēng)險的防范措施進行研究，首先，本研究對互聯(lián)網(wǎng)金融類型進行分析，并從刑事法律、民事法律以及行政法律三個方面，對互聯(lián)網(wǎng)金融中存在的法律風(fēng)險進行探究，最后，本研究為互聯(lián)網(wǎng)金融行業(yè)的發(fā)展，提出了實行互聯(lián)網(wǎng)金融業(yè)務(wù)許可證制度、推行互聯(lián)網(wǎng)金融征信制度、完善互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)督管理準則等合理可行的風(fēng)險防范對策，希望能夠加強對互聯(lián)網(wǎng)金融的法律監(jiān)管，構(gòu)建良好的互聯(lián)網(wǎng)金融秩序。

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F724.6；F832

A

2095-4379-(2017)32-0179-02

錢寅(1990-)，男，漢族，安徽銅陵人，本科，上海瓏億融資租賃有限公司項目風(fēng)控部，風(fēng)控主管，民商法專業(yè)。