杜春華

湖北省鄂州市華容區(qū)人民檢察院，湖北 鄂州 436000

網(wǎng)絡犯罪相關問題之初探

杜春華

湖北省鄂州市華容區(qū)人民檢察院，湖北 鄂州 436000

本文從網(wǎng)絡犯罪的概念、特點、危害出發(fā)，指出網(wǎng)絡犯罪存在立法、執(zhí)法上的法律缺陷。

立法；執(zhí)法；缺陷

21世紀，全球信息化、網(wǎng)絡化的普及使得信息技術在人們日常生活中愈顯重要。隨著科學技術的發(fā)展，網(wǎng)絡逐漸成為人們用來交流、獲取信息的重要工具，與之結伴而行的是網(wǎng)絡犯罪，其已然成為不可忽視的犯罪新趨勢。擺在網(wǎng)絡護衛(wèi)者面前的是十分嚴峻的斗爭形勢，日益艱巨的工作任務。如何建立及健全打擊網(wǎng)絡犯罪的法律體系，提高預防和打擊網(wǎng)絡犯罪能力，維護良好的網(wǎng)絡秩序已是當務之急。

一、網(wǎng)絡犯罪概述

(一)網(wǎng)絡犯罪的概念

網(wǎng)絡犯罪是一種犯罪新形態(tài)，它是經(jīng)濟一體化、網(wǎng)絡全球化帶來的負面影響。我國1997年刑法，是第一部規(guī)范計算機安全與犯罪的刑事法典。其中的第285條、第286條和第287條以及隨后修訂的《關于維護互聯(lián)網(wǎng)安全的決定》，對我們了解網(wǎng)絡犯罪的概念給出了實體法的依據(jù)。

目前法律界對于網(wǎng)絡犯罪的描述，有如下三種類型：一種，利用網(wǎng)絡便利以及開發(fā)各種應用開展犯罪活動；再者，對明確的目標網(wǎng)站或網(wǎng)頁進行攻擊而進行的犯罪活動；其三，通過網(wǎng)絡取得不當利益的犯罪活動。學術界對于網(wǎng)絡犯罪的分析不外乎工具說、工具對象說以及相關說。

(二)網(wǎng)絡犯罪的特點

1.犯罪主體年輕化：查閱相關統(tǒng)計，發(fā)現(xiàn)60%的網(wǎng)民年齡低于24歲，而網(wǎng)絡犯罪嫌疑人年齡經(jīng)過方差計算也在24歲。同樣的數(shù)值，凸顯出了犯罪主體年輕化這一網(wǎng)絡犯罪的特點。

2.網(wǎng)絡犯罪無界化：互聯(lián)網(wǎng)是全球性的網(wǎng)絡，既沒有社會階級的界限和國界之分，也無遠近之別。

3.犯罪手段專業(yè)化：網(wǎng)絡犯罪為高技術的智能犯罪。如果不是具備專業(yè)的計算機及網(wǎng)絡知識，且對網(wǎng)絡缺陷與漏洞具有天生的敏感性，以及超過一般人的智商，是無法攻擊電腦與網(wǎng)絡造成他人財物損失的。

4.犯罪方式隱蔽化：作案人可以不受時空限制地利用網(wǎng)絡的任何一個終端實施犯罪行為。當犯罪行為終了時，即可對犯罪行為痕跡進行銷毀，又可進行偽裝或嫁禍于人，均具有不易被發(fā)現(xiàn)和識別，難于偵破、隱蔽性極高的特點。

5.犯罪取證困難化：網(wǎng)絡犯罪行為對象是計算機數(shù)據(jù)及程序，存儲在電磁介質上的數(shù)據(jù)需經(jīng)過特別轉換才為可視狀態(tài)。若存入數(shù)據(jù)以數(shù)字或代號形成匿名，加上數(shù)據(jù)易破壞、篡改等因素，行為與結果時空分離則會構成取證困難。所取到的證據(jù)有時還存在能否作為呈堂之證，是否具有法律效率的問題。

6.犯罪危害嚴重化：隨著對網(wǎng)絡的依賴加深，各行各業(yè)如：電力、金融、通訊、政府職能部門的經(jīng)濟活動和行政管理均與網(wǎng)絡息息相關。網(wǎng)絡犯罪造成的經(jīng)濟損失，及對社會管理秩序和國家安全造成的危害都是具有相當嚴重后果的。

(三)網(wǎng)絡犯罪的危害

由于網(wǎng)絡的廣泛應用，社會各領域更依賴于信息，破壞社會信息安全將導致整個社會正常秩序被破壞，其主要表現(xiàn)為：

1.對自然人的威脅：網(wǎng)絡犯罪的個人影響體現(xiàn)在很多地方，例如，侵犯他人知識產(chǎn)權，侵害個人自由，盜取個人醫(yī)療資料，偷窺個人電腦中的信息和商業(yè)信息資料，入侵個人郵箱竊取個人隱私，破解理財軟件密碼盜取賬號中的個人財產(chǎn)，威脅個人正常的工作生活和學習。

2.對企業(yè)的威脅：網(wǎng)絡犯罪對企業(yè)的威脅體現(xiàn)在專門針對侵犯賬戶、知識產(chǎn)權和商業(yè)秘密上。隨著科技的發(fā)展，金融電子化的網(wǎng)絡犯罪日益嚴重，例如攻擊金融領域的網(wǎng)站，竊取或轉移企業(yè)賬戶中的財產(chǎn)，使得企業(yè)遭受損失。相關銀行和證券公司應對此高度重視起來，建立健全安全防范機制和人員管理制度，避免發(fā)生類似侵犯事件。

3.國家的威脅：體現(xiàn)在恐怖組織、邪教組織和西方反對勢力活動上，例如，恐怖組織在互聯(lián)網(wǎng)上發(fā)布暴力暴亂活動視頻，煽動人民主要是青少年的不良情緒；邪教組織在互聯(lián)網(wǎng)上污蔑國家領導人形象、歪曲國家宗教政策、宣揚歪理邪說和種族歧視理論；西方反對勢力在互聯(lián)網(wǎng)上發(fā)布不利于民族團結的理論，傳播與我國人民生活形式大相徑庭的價值觀念，達到文化侵略的目的。

二、網(wǎng)絡犯罪存在的法律缺陷

(一)網(wǎng)絡犯罪的立法缺陷

1.我們國家現(xiàn)行的《刑法》中，并未明文針對網(wǎng)絡犯罪的罪行蓋棺定論，還不能做到“罪刑法定”

罪行法定原則，屬于我們國家刑法三大基本原則，其包括第一法定化，顧名思義犯罪和量刑必須有法律條文可依；第二，實定化，即犯罪如何定義以及犯罪行為產(chǎn)生的法律后果，都有實體性的規(guī)定；第三，明確化，刑法條文的表述必須清晰明確。我們國家現(xiàn)行《刑法》為1997年頒布實施，2014年10月27日，全國人大常委會審議了刑法修正案(九)草案，其中并未明確對于利用網(wǎng)絡工具犯罪行為作出具體明文規(guī)定也體現(xiàn)不出“罪行法定原則”的三方面內容。隨著網(wǎng)絡犯罪活動日益猖獗，犯罪行為無法定問題著實為一大難題。這種矛盾和沖突體現(xiàn)在三個方面，一是網(wǎng)絡犯罪這種結合了傳統(tǒng)犯罪與網(wǎng)絡工具的新型犯罪在現(xiàn)行主流法律體系中無確切條款可依，無法確定罪名；二是在實際執(zhí)法中體現(xiàn)出的明確化和實定化問題，依據(jù)我國相關法律法規(guī)，都有“構成犯罪的，依據(jù)刑法有關規(guī)定追究刑事責任”這樣的硬性規(guī)定，但對于網(wǎng)絡犯罪行為中網(wǎng)絡工具的使用行為的違法與否的界定，還不明確，也因為網(wǎng)絡犯罪行為的虛擬性，無法進行定罪量刑。如盜竊網(wǎng)絡游戲賬戶密碼、盜取網(wǎng)絡游戲中的虛擬財產(chǎn)、竊取網(wǎng)絡支付密碼以及私人信息等，如果沿用傳統(tǒng)盜竊和詐騙定罪，則難以定罪，原因為客體不明確、罪狀表述不清、證據(jù)不足等。另外，也是目前廣受爭議的網(wǎng)絡暴力，被害人無法明確對其進行侮辱和誹謗的侵害人特征，無法維護自身權益，保護身心安全，這與《刑法》的立法目的“為了懲罰犯罪，保護人民，根據(jù)憲法，結合我國同犯罪作斗爭的具體經(jīng)驗及實際情況，制定本法?！币约暗诙偎氖鶙l規(guī)定上述罪告訴的才處理，即系自訴案件，是相違背的，因為被害人無法提起自述，就算自述成功法院受理后也難處理，因為網(wǎng)絡暴力自殺自殘的例子數(shù)不勝數(shù)，但都無一蓋棺定論。

2.我國僅有的針對計算機信息系統(tǒng)安全和保護僅停留在國家范圍，無法在其他案件中發(fā)揮效力

我國刑法第二百八十五條中規(guī)定非法侵入計算機信息系統(tǒng)罪，僅將犯罪對象限定為國家事務、國防建設和尖端科學技術領域的計算機信息系統(tǒng)，此規(guī)定在我國各個行業(yè)中網(wǎng)絡運用的廣泛程度現(xiàn)狀不相稱。而且，與民生息息相關的企事業(yè)單位在教育、金融、醫(yī)療、交通、通訊等等領域的信息管理和安全非常重要，影響企事業(yè)單位的日常運行以及社會上每個人的利益，危害無法估量。如果不對非法竊取和入侵系統(tǒng)的不法分子量刑，則無法保護國家集體和個人的利益，也無法起到以一儆百的效力。另外，我國刑法第二百八十六條中規(guī)定，破壞計算機信息系統(tǒng)罪，是指違反國家規(guī)定，對計算機信息系統(tǒng)功能進行刪除、修改、增加、干擾或對計算機信息系統(tǒng)中儲存、處理、傳輸?shù)臄?shù)據(jù)和應用程序進行刪除、修改、增加的操作，或故意制作、傳播計算機病毒等破壞性程序，影響計算機系統(tǒng)正常運行，造成嚴重后果的行為。此條規(guī)定旨在保護信息系統(tǒng)安全，卻依然有所不足，規(guī)定中的“嚴重后果”難以界定，這種說法也有失偏頗，因為計算機病毒也會具有潛伏期，比如當年的CIH病毒，潛伏了數(shù)月之后才大面積爆發(fā)，從而在全球范圍內引發(fā)了較大損失。第二規(guī)定中“故意制作、傳播計算機病毒”的行為與實際網(wǎng)絡犯罪行為不符，因為入侵的行為是利用已有病毒盜取商業(yè)信息和個人隱私，則無法定罪。第三規(guī)定中“影響計算機信息系統(tǒng)正常運行”，犯罪行為人僅對信息安全產(chǎn)生危害，盜竊網(wǎng)絡游戲賬戶密碼、盜取網(wǎng)絡游戲中的虛擬財產(chǎn)、竊取網(wǎng)絡支付密碼以及私人信息等，完全不會影響計算機信息系統(tǒng)的正常運行，所以也是無法定罪。

3.刑法量刑無法體現(xiàn)“罪責相適應原則”

我國《刑法》第五條規(guī)定“刑法的輕重，應當與犯罪分子所犯罪行和承擔的刑事責任相適應”，這一點落實到網(wǎng)絡犯罪中體現(xiàn)出很多缺點。在科學技術日益突飛猛進網(wǎng)絡普及率如此之高的今天，網(wǎng)絡犯罪的的影響力較傳統(tǒng)犯罪行為大的多，前文提到的國外反對勢力和邪教組織在網(wǎng)頁上污蔑我們國家領導人形象，大力宣揚他們的價值觀煽動不良情緒破壞國家穩(wěn)定和民族團結，這些犯罪行為可能影響到青少年甚至是學齡兒童的世界觀價格觀，對長遠來說是具有毀滅性影響的，如果按照傳統(tǒng)犯罪行為量刑，較其真正的危害顯得過輕，也很難確定其危害的程度。

4.程序法的空白格

眾所周知，網(wǎng)絡犯罪一般具有較高的科技含量，所以在對于犯罪行為的取證上，由于電子證據(jù)的易于消失和改變，其網(wǎng)絡犯罪的定罪量刑因證據(jù)缺失無據(jù)可查則無法執(zhí)行。另一方面，民事和刑事訴訟法中也并未對電子證據(jù)的相關鑒定、提取和調查作出明確規(guī)定，使得公安機關的調查行為也無法可依。再者，一旦發(fā)生跨地域的情況，也無法從法律上向別國刑偵部門尋求司法協(xié)助。

(二)網(wǎng)絡犯罪的執(zhí)法缺陷

大部分網(wǎng)絡犯罪案件涉及的都是跨區(qū)域性的，公安機關在取證過程中需要得到多地的協(xié)助進行取證，這給破案帶來了一定的難度。主要表現(xiàn)在以下幾個方面：

1.調查取證難

偵破網(wǎng)絡犯罪案件，關鍵在于以最快的速度固定和提取網(wǎng)絡犯罪分子遺留的電子證據(jù)。電子證據(jù)具有易刪除、易篡改、易丟失等特性，極有可能被案后毀滅，或因保存時限被新數(shù)據(jù)覆蓋，造成取證困難。由于近年來網(wǎng)絡犯罪大多使用網(wǎng)上銀行、支付寶、財付通等第三方支付平臺進行資金流轉，數(shù)據(jù)保留有時限要求，公安機關向銀行、支付寶等管理方調取證據(jù)手續(xù)繁瑣，很多重要證據(jù)無法及時被調取，使案件偵破處于被動。以常見的網(wǎng)絡詐騙案為例，犯罪嫌疑人通過非法手段獲取被害人電話及家庭成員情況，稱在淘寶網(wǎng)上的物流出現(xiàn)問題需退款，從而進一步讓受害人被嫌疑人帶入自己設計的圈套，套取受害人的支付寶用戶和密碼，將資金轉入對方個人銀行賬戶。

2.警務協(xié)作難

網(wǎng)絡犯罪受害人分布在全國各地，在辦理案件中需要當?shù)毓矙C關各警種的配合，在協(xié)作機制、協(xié)作效率、協(xié)作層次等方面尚存在諸多問題，難以滿足打擊犯罪現(xiàn)實需要。一些公安機關對于非本轄區(qū)案件敷衍應付。已落實協(xié)作任務的單位大多停留在“重證據(jù)提供、輕線索收集”層面上，協(xié)查深度和效率遠遠不夠。鑒于目前各地網(wǎng)警管轄的信息資源幾乎全部集中在本地省市，并不共享，其他地市要想獲取數(shù)據(jù)必須通過當?shù)鼐W(wǎng)警部門協(xié)查，如果警務協(xié)作跟不上，就會增加網(wǎng)絡案件的偵破難度。以協(xié)查異地涉嫌網(wǎng)絡犯罪嫌疑人的QQ軌跡為例，協(xié)助方大多只針對協(xié)助完成一次查詢任務，沒有長時間跟蹤和深層次分析，使得線索并沒有多大的價值。

3.嫌疑人反偵察手段意識強

嫌疑人反偵察手段意識強。在發(fā)生詐騙的案件中，嫌疑人在進行詐騙前，通常都購買了多張銀行卡、多個不同省份的電話號碼或電話號碼改號軟件、QQ號碼都是新申請的，使用時間非常斷，一但詐騙到受害人的錢財后，立即停止使用，在調查取證過程中就會中斷線索，難以掌握嫌疑人的真實身份信息，這些通信工具反復發(fā)生變化給辦案人員帶來了極大困難。

4.教育防控不足，網(wǎng)絡環(huán)境惡劣

家庭、學校、社會對網(wǎng)絡犯罪方面的教育防控不足，導致網(wǎng)絡環(huán)境日趨惡劣，嚴重影響青少年群體對網(wǎng)絡世界的認識，對網(wǎng)絡不良信息的曲解。青少年正處于成長階段，對于各類知識的渴求旺盛，這個時候正是需要得到正確引導的階段，使其自主意識建立在正確的世界觀價值觀和人生觀之上，并正確對待其叛逆心理。在恐怖分子利用互聯(lián)網(wǎng)發(fā)布暴力暴亂活動視頻，煽動人民主要是青少年的不良情緒；邪教組織在互聯(lián)網(wǎng)上污蔑國家領導人形象、歪曲國家宗教政策、宣揚歪理邪說和種族歧視理論；西方反對勢力在互聯(lián)網(wǎng)上發(fā)布不利于民族團結的理論，傳播與我國人民生活形式大相徑庭的價值觀念，達到文化侵略的目的的時候，求知欲望強烈并難以自控的青少年心理因此埋下了犯罪的種子，在后續(xù)學習生活和工作中一旦碰到情感的缺失和不法分子的煽動，極易成為整個社會的禍水。據(jù)權威部門相關調查顯示，我國青少年在網(wǎng)絡罪犯中的比例逐年上升，且有近八成是因網(wǎng)絡里的不良信息的日積月累，從而犯下過失。因此，在學校加強教育防控，在家家庭成員注意引導，改善網(wǎng)絡環(huán)境，都是時不我待重中之重的問題。

5.法制宣傳力度不夠，群眾防范意識不強

公安機關及相關行政部門、事業(yè)單位、社會團體對打擊防范方面的宣傳力度不夠，無形中助長了網(wǎng)絡違法犯罪的滋生和蔓延。對網(wǎng)絡犯罪打擊和預防的宣傳方式上存在問題，部署要求不夠統(tǒng)一，組織不夠精心，整體聯(lián)動性差，宣傳陣地、宣傳手段、宣傳內容不夠到位，宣傳氛圍及社會效果不佳。在宣傳活動中，與新聞媒體的溝通和聯(lián)系不夠，沒有充分利用廣播電視、報紙、手機客戶端等形式及時披露各類網(wǎng)絡犯罪案件情況及犯罪手段、特點，對于典型案例、具體犯罪類型、以及預防方法沒有詳細解說，致使廣大群眾防范意識一直無法得到加強。同時，行政部門與網(wǎng)絡運營商、金融機構、相關事業(yè)單位協(xié)調不夠，無法有效建立協(xié)同防控機制，不能整合社會各方面資源和力量對網(wǎng)絡犯罪的打擊和預防進行有效的宣傳。

[1]陳軍菁.網(wǎng)絡犯罪的法律問題研究[EB/OL].中國法院網(wǎng)，2004-11-11.

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A

2095-4379-(2017)32-0082-03

杜春華，男，湖北省鄂州市華容區(qū)人民檢察院，副檢察長。