石如玉

西北大學(xué)，陜西 西安 710127

論我國(guó)國(guó)際私法對(duì)弱者權(quán)利的保護(hù)

石如玉

西北大學(xué)，陜西 西安 710127

隨著國(guó)際社會(huì)越來越重視對(duì)弱者利益的保護(hù)，國(guó)際私法領(lǐng)域也開始研究如何更好地實(shí)現(xiàn)個(gè)人在實(shí)質(zhì)上的平等。我國(guó)國(guó)際私法改進(jìn)了對(duì)弱者權(quán)利保護(hù)的相關(guān)規(guī)定，但仍有一些缺陷，需要進(jìn)行進(jìn)一步地完善，加強(qiáng)對(duì)弱者權(quán)益的保護(hù)。

實(shí)質(zhì)正義；弱者權(quán)益保護(hù)；國(guó)際私法

一、弱者保護(hù)原則的興起

(一)實(shí)質(zhì)正義理念的發(fā)展

首先，法律的價(jià)值在于實(shí)現(xiàn)正義。從古希臘時(shí)期開始法學(xué)家對(duì)正義的研究就沒有停止過，古羅馬法學(xué)家烏爾比安認(rèn)為，正義是法律的準(zhǔn)繩，一切活動(dòng)均不應(yīng)脫離正義的軌道，正義不僅體現(xiàn)在精神層面上，而且體現(xiàn)在制度層面上和行為上。①時(shí)至今日，正義的觀念的早已深入人心，雖然到現(xiàn)在還沒有對(duì)正義有十分精準(zhǔn)的定義，但是其包含的公平、平等的理念至少是沒有疑問的?？梢哉f正義就是法律追求的最高價(jià)值，而人們對(duì)實(shí)質(zhì)正義的追求更是推動(dòng)了弱者保護(hù)原則的興起。由此，國(guó)際私法的研究方向也開始與社會(huì)的快速發(fā)展接軌，開始逐漸關(guān)注個(gè)人深層次的利益及實(shí)質(zhì)平等，和國(guó)內(nèi)私法一起探尋對(duì)弱者權(quán)益保護(hù)的形式正義與實(shí)質(zhì)正義的結(jié)合。

(二)體現(xiàn)社會(huì)傳統(tǒng)文化中的人本思想

人本思想源遠(yuǎn)流長(zhǎng)，尤其到了近代社會(huì)，人權(quán)理論得到不斷豐富和傳播，深刻地影響著社會(huì)生活的各個(gè)層面，經(jīng)濟(jì)、社會(huì)、文化、政治都透露著人權(quán)保護(hù)的觀念，體現(xiàn)了對(duì)人的重視。

而對(duì)于現(xiàn)代社會(huì)來說，社會(huì)經(jīng)濟(jì)地位處于弱勢(shì)地位的人可能會(huì)遭受一些不公正的待遇，如生產(chǎn)者或經(jīng)營(yíng)者不誠(chéng)信經(jīng)營(yíng)，欺騙消費(fèi)者致使其在身體甚至精神上遭受損失但沒有證據(jù)，自己的權(quán)益無法得到保障。為了解決這種現(xiàn)象，保護(hù)弱勢(shì)群體，促進(jìn)社會(huì)的公平正義，國(guó)際私法中保護(hù)弱者利益的經(jīng)濟(jì)法律制度便逐漸產(chǎn)生了。如舉證責(zé)任倒置、消費(fèi)者協(xié)會(huì)代表消費(fèi)者提起訴訟等都賦予了弱者更多的權(quán)利，讓弱勢(shì)群體在爭(zhēng)取權(quán)利的時(shí)候不再那么被動(dòng)。

二、我國(guó)國(guó)際私法中關(guān)于弱者保護(hù)的規(guī)定及缺陷

(一)對(duì)有利原則的規(guī)定

我國(guó)的法律適用法在婚姻家庭關(guān)系、監(jiān)護(hù)關(guān)系、撫養(yǎng)和收養(yǎng)等中均體現(xiàn)出了了保護(hù)弱者利益的規(guī)定，如在父母子女關(guān)系中規(guī)定了“應(yīng)適用有利于保護(hù)弱者利益的法律”、在撫養(yǎng)關(guān)系中規(guī)定了“有利于保護(hù)被撫養(yǎng)人權(quán)益的法律”、在監(jiān)護(hù)關(guān)系中規(guī)定了“有利于保護(hù)被監(jiān)護(hù)人權(quán)益的法律”。這些規(guī)定都是對(duì)有利原則的貫徹運(yùn)用。沖突法本身規(guī)定了幾個(gè)與案件有關(guān)的連接點(diǎn)，但在這些比較特殊的法律關(guān)系中法官在選擇準(zhǔn)據(jù)法的時(shí)候要基于保護(hù)弱者的理念選擇一個(gè)對(duì)其有利的實(shí)體法加以適用，這些有利原則的規(guī)定都顯示出了我國(guó)法律對(duì)公平、正義、人權(quán)的追求和人文關(guān)懷。但是《法律適用法》并沒有把有利原則和弱者保護(hù)原則完全確立下來。只是分散地規(guī)定在婚姻家庭、侵權(quán)這些分則章節(jié)里，而對(duì)于其他方面就很少涉及，比如在知識(shí)產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域中產(chǎn)權(quán)人相對(duì)來說就處于弱勢(shì)地位，但是這一原則在這部分并沒有體現(xiàn)，在醫(yī)患關(guān)系、涉外技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同中亦是如此，雖然立法者可能也考慮到了對(duì)處于弱勢(shì)地位的患者和技術(shù)的受讓方要進(jìn)行一些傾向性地保護(hù)，從而在制定連接點(diǎn)時(shí)有所考慮，但體現(xiàn)的并不明顯，沒有明確地運(yùn)用到有利原則。

(二)對(duì)限制意思自治原則的規(guī)定

在很多民商事交往過程中，比如在消費(fèi)關(guān)系中，一般消費(fèi)者掌握的信息程度和范圍都有限，這就導(dǎo)致了在消費(fèi)關(guān)系中消費(fèi)者和生產(chǎn)商、銷售商之間的地位是不平等的。生產(chǎn)商、銷售商往往就可以利用消費(fèi)者不知情的弱點(diǎn)欺騙坑害消費(fèi)者，如果消費(fèi)者由于不知情或者其他原因選擇了對(duì)其不利的法律，則國(guó)家就應(yīng)當(dāng)盡可能地采取措施來防止這種情況的發(fā)生。我國(guó)《涉外民事關(guān)系法律適用法》在第42條對(duì)雙方當(dāng)事人的意思自治進(jìn)行了限制。

但是很多貌似傾斜性的規(guī)定仍然存在著潛在的背離保護(hù)弱者權(quán)益目的的沖突規(guī)范。這就是說雖然立法者制定沖突規(guī)范的初衷是保護(hù)弱者，但是因?yàn)楦鲊?guó)對(duì)于弱者的認(rèn)識(shí)不同，所以各國(guó)的法律規(guī)定都存在著很大的沖突，根據(jù)該沖突規(guī)則所指向的實(shí)體法律的規(guī)定很可能會(huì)和我國(guó)的傳統(tǒng)認(rèn)識(shí)相違背，無法達(dá)到立法者本來的目的。比如《法律適用法》第43條，法律明確規(guī)定了在勞動(dòng)合同中禁止意思自治，普通勞動(dòng)聘用合同原則上適用勞動(dòng)者工作地法。立法者肯定是從保護(hù)勞動(dòng)者利益的角度出發(fā)的，但實(shí)際上，沖突規(guī)范指向的勞動(dòng)者工作地法、用人單位主營(yíng)業(yè)地法等并不一定有利于勞動(dòng)者。所以，解決這些“盲眼”的沖突規(guī)范，也是十分必要的，避免與立法者的目的相違背。

(三)我國(guó)法律中的強(qiáng)制性規(guī)定

我國(guó)在民法通則中和《法律適用法》中對(duì)強(qiáng)制性法規(guī)的適用都有明確的規(guī)定，其中《法律適用法》第四條規(guī)定“中華人民共和國(guó)法律對(duì)涉外民事關(guān)系有強(qiáng)制性規(guī)定的，直接適用該強(qiáng)制性規(guī)定。”司法解釋第10條也在勞動(dòng)這權(quán)益保護(hù)、環(huán)境安全、食品安全等方面作了補(bǔ)充規(guī)定。在《法律適用法》的分則中也有很多相關(guān)規(guī)定。這樣在涉及到國(guó)家、社會(huì)和個(gè)人的根本利益時(shí)，法律就可以提供直接強(qiáng)有力的保護(hù)了。

三、完善我國(guó)法律對(duì)弱者權(quán)利保護(hù)的構(gòu)思

經(jīng)過上述對(duì)于我國(guó)立法現(xiàn)狀對(duì)于弱者保護(hù)的分析，我國(guó)法律的很多規(guī)定都值得肯定，但是有一些缺陷也是比較明顯的，為此我提出以下幾點(diǎn)建議，以期更好地解決保護(hù)弱者權(quán)利的一些現(xiàn)實(shí)問題。

(一)明確弱者的含義

一般認(rèn)為，在國(guó)際私法中，弱者是指在涉外民商事關(guān)系中處于弱勢(shì)地位的當(dāng)事人。②國(guó)際私法中的弱者主要包括：一、涉外婚姻家庭領(lǐng)域中，如收養(yǎng)關(guān)系中的被收養(yǎng)人、撫養(yǎng)關(guān)系中的被扶養(yǎng)人、父母子女關(guān)系中的被監(jiān)護(hù)人等；二、涉外侵權(quán)中的受害人，如被侵害姓名權(quán)、肖像權(quán)等人格權(quán)的受害人，尤其是涉外產(chǎn)品責(zé)任中的受害人；三、涉外合同領(lǐng)域，如消費(fèi)者合同中的消費(fèi)者、勞動(dòng)合同中的勞動(dòng)者、技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同中的技術(shù)受讓方等。③但是只有列舉式的說明是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的，這會(huì)造成對(duì)弱者范圍的模糊，因此，國(guó)際私法必須首先對(duì)弱者的范圍加以科學(xué)的界定，這樣才能讓弱者的含義更加清晰。

(二)將保護(hù)弱者權(quán)利確定為國(guó)際私法的基本原則

在國(guó)際社會(huì)中，很多國(guó)家在沖突規(guī)范中都明確規(guī)定了對(duì)弱者保護(hù)的原則，并在司法實(shí)踐中由司法人員加以貫徹，我國(guó)法律應(yīng)該將保護(hù)弱者權(quán)利確定為國(guó)際私法的基本原則，在總則上加以確定，以彌補(bǔ)我國(guó)立法上的不足，從而在立法上加強(qiáng)對(duì)弱者的保護(hù)力度。

(三)貫徹平等原則

國(guó)際私法在貫徹保護(hù)弱者的基本原則的同時(shí)，還應(yīng)該貫徹平等原則。在民商事交往中平等原則本來就是其固有的原則，擴(kuò)展至國(guó)際領(lǐng)域，在國(guó)際私法中也應(yīng)該貫徹這個(gè)原則，只有雙方當(dāng)事人處于平等的位置，才可能進(jìn)一步地實(shí)現(xiàn)正義。這首先就是指應(yīng)不分國(guó)家、民族、地域地對(duì)弱者給予一視同仁的保護(hù)，賦予他們相同的權(quán)利和義務(wù)。在法律沒有明確的規(guī)定時(shí)，應(yīng)賦予執(zhí)法者一定的自由裁量權(quán)，由法官來對(duì)這些原則進(jìn)行靈活的應(yīng)用，以更好地運(yùn)用保護(hù)弱者原則和平等原則。

[ 注 釋 ]

①李琪.國(guó)際私法保護(hù)弱者利益原則之思考[J].法學(xué)研究，2015，36(08).

②韓思奇.論我國(guó)涉外婚姻家庭關(guān)系法律適用中的弱者權(quán)益保護(hù)[J].齊齊哈爾大學(xué)學(xué)報(bào)，2015(03).

③尹雪萍.論涉外關(guān)系法律適用法中的弱者利益保護(hù)[J].河北學(xué)刊，2011(6).

[1]許文菊.論國(guó)際私法中保護(hù)弱者權(quán)益的法理學(xué)基礎(chǔ)[J].法制與社會(huì)，2007(02).

[2]馬靈霞.我國(guó)<涉外民事關(guān)系法律適用法>對(duì)弱者權(quán)利的保護(hù)[J].新疆社會(huì)科學(xué)，2015(3).

[3]李琪.國(guó)際私法保護(hù)弱者利益原則之思考[J].法學(xué)研究，2015，36(08).

[4]藍(lán)壽榮，周艷芳.論消費(fèi)者傾斜性保護(hù)的邏輯[J].南昌大學(xué)學(xué)報(bào)，2015，46(03).

[5]韓思奇.論我國(guó)涉外婚姻家庭關(guān)系法律適用中的弱者權(quán)益保護(hù)[J].齊齊哈爾大學(xué)學(xué)報(bào)，2015(03).

D

A

2095-4379-(2017)25-0223-02

石如玉(1990-)，女，河南安陽人，西北大學(xué)，碩士研究生，研究方向：國(guó)際法學(xué)。