鄭立秋

（100088 中國政法大學(xué) 北京）

關(guān)于我國公司董事會秘書制度簡析

鄭立秋

（100088 中國政法大學(xué) 北京）

董事會秘書制度自1993年被動引進(jìn)我國，已有近二十年歷史，在實踐中凡上市公司也都實際設(shè)有該制度，該制度在上市公司的作用日益突出。另一方面，擬IPO數(shù)量以驚人的速度增加，因此，不得不探討上市公司中法人治理結(jié)構(gòu)占重要地位的董事會秘書制度。基于以上考慮，本文首先簡單概述該制度，再評論我國上市公司的董事會秘書制度，最后得出應(yīng)在聘任、權(quán)責(zé)及法律責(zé)任方面探索該制度，真正發(fā)揮該制度的立法目的。

董事會秘書；法律地位；權(quán)責(zé)；法律責(zé)任

董事會秘書（簡稱“董秘”）為上市公司高級管理人員，由董事會聘任并對董事會負(fù)責(zé)，是上市公司與證券交易所之間的指定聯(lián)絡(luò)人。其對外負(fù)責(zé)公司信息披露、投資者關(guān)系管理；對內(nèi)負(fù)責(zé)股權(quán)事務(wù)管理、公司治理、股權(quán)投資、籌備董事會和股東大會，保障公司規(guī)范化運作等事宜。

一、董事會秘書的職責(zé)

根據(jù)《深圳證券交易所股票上市規(guī)則》、《上海證券交易所股票上市規(guī)則》、《深圳證券交易所創(chuàng)業(yè)板股票上市規(guī)則》，上市公司董事會秘書是證券交易所和上市公司之間的聯(lián)絡(luò)人，并負(fù)責(zé)管理上市公司的信息披露管理部門。董事會秘書的職責(zé)視公司具體情況而定，取決于公司的規(guī)模、經(jīng)營復(fù)雜程度、地理位置、組織結(jié)構(gòu)和公司所處的司法管轄區(qū)域等?！渡钲谧C券交易所股票上市規(guī)則》第三章第二節(jié)規(guī)定董事會秘書的基本職責(zé)如下：

（1）負(fù)責(zé)公司信息披露事務(wù)，協(xié)調(diào)公司信息披露工作，組織制訂公司信息披露事務(wù)管理制度，督促公司及相關(guān)信息披露義務(wù)人遵守信息披露相關(guān)規(guī)定；

（2）負(fù)責(zé)公司投資者關(guān)系管理和股東資料管理工作，協(xié)調(diào)公司與證券監(jiān)管機構(gòu)、股東及實際控制人、保薦人、證券服務(wù)機構(gòu)、媒體等之間的信息溝通；

（3）組織籌備董事會會議和股東大會，參加股東大會、董事會會議、監(jiān)事會會議及高級管理人員相關(guān)會議，負(fù)責(zé)董事會會議記錄工作并簽字；

（4）負(fù)責(zé)公司信息披露的保密工作，在未公開重大信息出現(xiàn)泄露時，及時向本所報告并公告；

（5）關(guān)注媒體報道并主動求證真實情況，督促董事會及時回復(fù)本所所有問詢；

（6）組織董事、監(jiān)事和高級管理人員進(jìn)行證券法律法規(guī)、本規(guī)則及相關(guān)規(guī)定的培訓(xùn)，協(xié)助前述人員了解各自在信息披露中的權(quán)利和義務(wù)；

（7）督促董事、監(jiān)事和高級管理人員遵守法律、法規(guī)、規(guī)章、規(guī)范性文件、本規(guī)則、本所其他相關(guān)規(guī)定及公司章程，切實履行其所作出的承諾；在知悉公司作出或可能作出違反有關(guān)規(guī)定的決議時，應(yīng)予以提醒并立即如實地向本所報告；

（8）《公司法》、《證券法》、中國證監(jiān)會和本所要求履行的其他職責(zé)。

二、我國上市公司董事會秘書制度主要內(nèi)容

1.法律地位

新《公司法》規(guī)定“上市公司設(shè)董事會秘書”，該條款置于“上市公司組織機構(gòu)的特別規(guī)定”一節(jié)中，表明立法者只強制上市公司中設(shè)立董事會秘書制度，而且《上海證券交易所股票上市規(guī)則》（2008年修訂）、《深圳證券交易所股票上市規(guī)則》（2008年修訂）均規(guī)定“上市公司應(yīng)當(dāng)設(shè)立董事會秘書”，在實踐中也并無除上市公司之外的組織主動設(shè)置董事會秘書，這遠(yuǎn)遠(yuǎn)小于英美法系公司秘書制度的應(yīng)用范圍。2006年5月18日起實施的《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》在第九節(jié)公司治理中第一條就規(guī)定“發(fā)行人應(yīng)披露股東大會、董事會、監(jiān)事會、獨立董事、董事會秘書制度的建立健全及運行情況”，強調(diào)和突出了董事會秘書制度在法人治理結(jié)構(gòu)的重要地位，以至于在公司申請上市中成為衡量其法人治理結(jié)構(gòu)是否完善、運行是否規(guī)范的主要依據(jù)之一，在券商的招股說明書和律師的法律工作報告中都可見對該制度的描述和判斷，我國對董事會秘書制度重視可見一斑。以此推理，法律法規(guī)賦予董事會秘書以高級管理人員地位就理所當(dāng)然。新《公司法》等規(guī)定“高級管理人員，是指公司的經(jīng)理、副經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人，上市公司董事會秘書和公司章程規(guī)定的其他人員”。

2.任職資格

基于董事會秘書以上如此高的重要性和地位，英美法系，包括我國都從積極條件和消極條件方面嚴(yán)格規(guī)定了其任職資格。積極條件方面，“高級”管理人員身份必然要求較高的職業(yè)道德和人品，其工作職責(zé)的綜合性決定了財務(wù)、法律、管理等個人素質(zhì)的綜合性，而考核個人綜合素質(zhì)的方式之一就是獲得相應(yīng)資格證書；消極條件方面，則強調(diào)最近三年違規(guī)違法行為的存在阻礙其任職。值得一提的是，任職資格中只規(guī)定“本公司現(xiàn)任監(jiān)事”不得兼任董事會秘書，并沒有排除董事，這就為實踐買下了隱患——董事兼任董事會秘書，董事會秘書成為董事會的附屬物，使該制度形同虛設(shè)。

3.法律責(zé)任

新《公司法》“法律責(zé)任”一章并沒有涉及任何高級管理人員，包括董事會秘書的法律責(zé)任，在“公司董事、監(jiān)事、高級管理人員的資格和義務(wù)”里也只簡單提及違法行為所得收入歸公司、承擔(dān)公司的損失的賠償責(zé)任以及被提起訴訟的可能性。在深交所和上交所的規(guī)定中，也只是無管痛癢的通報批評、公開譴責(zé)、注銷董事會秘書資格證書。這些法律責(zé)任都過于簡單、籠統(tǒng)，不足以彌補董事會秘書導(dǎo)致的證券市場的損失。刑法第一百八十條內(nèi)幕交易、泄露內(nèi)幕信息罪也只是關(guān)于內(nèi)幕消息的惡意利用及傳播，并無真正涉及信息披露權(quán)責(zé)，更不用說公司治理、股權(quán)管理、投資者關(guān)系管理方面。也就是說當(dāng)今中國，并沒有建立符合實際情況的梯度法律責(zé)任制度，放縱了違法違規(guī)行為，也使得董事會秘書制度作用無法真正發(fā)揮，無法實現(xiàn)當(dāng)初立法和引進(jìn)目的。

三、結(jié)語

國外實踐表明董事會秘書制度能夠有效溝通各方、提高公司運作效率、保護中小股東和債權(quán)人利益，因此我國從被動接受到積極探索和完善。歷經(jīng)近20年的發(fā)展，中國已經(jīng)建立相對完善的董事會秘書制度，明確了法律地位和資格，規(guī)定了權(quán)責(zé)和法律責(zé)任，但是問題仍然不容忽視：兼任隱患使其形同擺設(shè)，隸屬董事會的身份無法使其有效監(jiān)督“三會”，法律責(zé)任體系的缺乏助長其違法違規(guī)?，F(xiàn)階段應(yīng)該在現(xiàn)有董事會秘書框架結(jié)構(gòu)里進(jìn)一步解決以上問題，根據(jù)中國證券市場和上市公司的實際情況尋找完善之道，以助中國證券市場的健康和資本市場與國際真正的接軌。

[1]莊明.對我國董事會秘書制度問題的思考[J].中國市場，2013（5）：31-32.

[2]肖萌萌，劉云成.淺議我國上市公司董事會秘書制度[J].法制與社會，2012（16）：