苗紫祎 任 雨

（100070 首都經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué) 北京）

中國律師的法律地位和職能變遷

苗紫祎 任 雨

（100070 首都經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué) 北京）

0 引言

近幾年，中國律師倍受爭議，地位日益尷尬。研究這項(xiàng)課題不僅僅可以讓我們對(duì)當(dāng)今中國律師的地位、職能、歷史等有所了解，還可以加強(qiáng)我們對(duì)法學(xué)的思想道德修養(yǎng)，培養(yǎng)對(duì)法學(xué)相關(guān)職業(yè)的熱情，更可以中國律師正名，讓人們真正的了解律師這個(gè)職業(yè)并不像影視劇中表演的簡簡單單，也不像社會(huì)輿論講的那樣不堪。

律師在法治社會(huì)中是公民行使自由、權(quán)利、權(quán)力的必要工具，律師也是一個(gè)把社會(huì)所有沖突都希望納入法律解決、把一切可以解決的問題都不用暴力和戰(zhàn)爭的方式解決。所以律師的存在有利于維持社會(huì)秩序的穩(wěn)定和促進(jìn)社會(huì)的和諧，是當(dāng)今中國不可缺少的職業(yè)之一。

由于我們是法學(xué)專業(yè)，而律師又是法學(xué)專業(yè)的主要職業(yè)之一，因此為了加強(qiáng)對(duì)法學(xué)及其相關(guān)職業(yè)的理解，我們組決定研究中國律師的法治地位和職能變遷。這不僅有利于我們對(duì)于律師行業(yè)的認(rèn)知，還對(duì)我們未來的工作選擇有所幫助。

1 中國律師的職能變遷

1.1 中國律師制度的歷史背景和發(fā)展歷程

中國律師制度產(chǎn)生于清末民初，跨越了清朝與民國兩個(gè)歷史時(shí)期，歷時(shí)約6年時(shí)間。1906年3月完成的《大清刑事民事訴訟法草案》中開始有律師制度的內(nèi)容，之后在1909的《各級(jí)審判廳試辦章程》、1910的《法院編制法》、1911年的《刑事訴訟律草案》和《民事訴訟律草案》中均對(duì)律師代理、律師辯護(hù)作了具體規(guī)定，但是這些法律未能實(shí)施，清政府即亡，清末的這些活動(dòng)只是中國律師制度產(chǎn)生的前奏。1911年的辛亥革命結(jié)束了清政府的封建統(tǒng)治，以孫中山為代表的資產(chǎn)階級(jí)革命派，仿效西方資本主義國家，建立了民主共和政體性質(zhì)的國家制度，同時(shí)也仿效西方國家的法治原則，起草了新的律師法，只是由于臨時(shí)政府存在時(shí)間短暫未及出臺(tái)。1912年9月16日(民國初年)，北洋政府公布了《律師暫行章程》，這被認(rèn)為是中國歷史上第一部律師單行法規(guī)，是律師制度在中國正式確立的標(biāo)志。建國后律師這一職業(yè)逐漸發(fā)展開來。[1]①

1.2 中國律師職業(yè)隨法治發(fā)展而產(chǎn)生的歷史變遷

在這個(gè)不斷變遷的時(shí)代里，律師的職能和定位也不斷地轉(zhuǎn)彎，不斷地刷新。律師職能與定位的變遷，均是以政治體制改革為背景，是與經(jīng)濟(jì)發(fā)展相適應(yīng)的產(chǎn)物。律師終究是上層建筑的事物，并且依附于政治制度而存在。建國后，國家和社會(huì)對(duì)律師的職能定位，大致經(jīng)歷了如下過程：

階段一，律師服務(wù)于階級(jí)斗爭，是國家機(jī)器的組成部分。這一階段，律師服務(wù)于階級(jí)斗爭的特征，隨著階級(jí)斗爭的發(fā)展而起落。

階段二，律師是國家的法律工作者。撥亂反正后，國家重提法制的話題，律師開始獲得重生。律師告別了“國家時(shí)代”，邁入了“社會(huì)時(shí)代”，律師開始為社會(huì)服務(wù)，而不是為國家政權(quán)服務(wù)。律師業(yè)務(wù)范圍開始市場(chǎng)化，社會(huì)化。

階段三，律師是為社會(huì)提供法律服務(wù)的執(zhí)業(yè)人員。1996年的《律師法》，并將律師的性質(zhì)確定為：“律師，是指依法取得律師執(zhí)業(yè)證書，為社會(huì)提供法律服務(wù)的執(zhí)業(yè)人員?！甭蓭熆荚囍贫鹊脑O(shè)立，極大地提高了律師的從業(yè)素質(zhì)，使律師真正成為業(yè)務(wù)精通的法律專業(yè)人士。

階段四，律師是為當(dāng)事人服務(wù)的執(zhí)業(yè)人員。2007年頒布的《律師法》，為律師做了更為精確、更富時(shí)代特征的定義。接受委托或指定是律師工作的依據(jù)，律師并不依公平正義原則主動(dòng)管轄糾紛；同時(shí)，律師嚴(yán)格為當(dāng)事人服務(wù)，具有傾向性，在個(gè)案中并不中立。

國家對(duì)律師的定位，深深印著政治決策者的意識(shí)，體現(xiàn)著一定政治背景下，社會(huì)和政治當(dāng)局對(duì)律師的理解和看法。了解律師職能與定位的變遷，對(duì)了解律師業(yè)的歷史進(jìn)程意義非凡。

1.3 我國現(xiàn)代律師的職能

2007年10月28日第十屆全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第三十次會(huì)議修訂、自2008年6月1日起施行的《中華人民共和國律師法》第二條規(guī)定：“本法所稱律師，是指依法取得律師執(zhí)業(yè)證書，接受委托或者指定，為當(dāng)事人提供法律服務(wù)的執(zhí)業(yè)人員”。[2]

隨著時(shí)代的推進(jìn)，律師的職能也不斷得到提升，律師逐漸成為當(dāng)事人合法權(quán)益的專業(yè)維護(hù)者。這種維護(hù)可以體現(xiàn)在很多方面，比如在刑事案件中擔(dān)任辯護(hù)人，在民事案件中擔(dān)任代理人，在公司中擔(dān)任法律顧問，等等，無不具有維護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益的使命。其次，律師還是國家法律的社會(huì)捍衛(wèi)者。如在刑事辯護(hù)中，律師具有制約公權(quán)力、保證法律得到準(zhǔn)確的理解和嚴(yán)格的執(zhí)行的作用；第三，律師還是社會(huì)沖突的專業(yè)法律協(xié)調(diào)者。

由此可見，律師要承擔(dān)多方面的社會(huì)角色，是多重角色的統(tǒng)一。律師的職能始終在增強(qiáng)著，不僅在于維護(hù)訴訟當(dāng)事人的合法權(quán)益，更是對(duì)促進(jìn)民主政治的設(shè)①立和完善、制定和完善法律制度、保證法律的正確實(shí)施、制約國家權(quán)力起到了推動(dòng)作用。[3]

2 中國律師法律地位的現(xiàn)狀

2.1 現(xiàn)如今社會(huì)律師的法律地位正在不斷上升中③

一方面是老百姓的法律觀念變強(qiáng)，也會(huì)從法律層面上去考慮問題，而對(duì)于老百姓的法律咨詢最多的就是律師，甚至司法局組織的法律咨詢和法律援助也都是委托律師去完成。

另一方面，從政策的角度來看，尤其是習(xí)近平主席上臺(tái)后，提出“依法治國”的理念，這個(gè)理念即包括公檢法系統(tǒng)等體制內(nèi)，也包括律師這種體制外，已經(jīng)同一納入這個(gè)理念之中了，依法治國的背景下律師的作用及律師在我國司法建設(shè)中的重要性是：

第一，律師精通包括實(shí)體法、程序法在內(nèi)的法律法規(guī)，具有對(duì)案件如何進(jìn)行調(diào)查的能力，不僅如此，律師還養(yǎng)成了從法律角度進(jìn)行思考的習(xí)慣，能夠把眼前的具體案件與法規(guī)范恰當(dāng)?shù)芈?lián)系起來，通過法律推理提出具有一定客觀性和說服力的主張，并及時(shí)提示給法院。

第二，律師在其擁有的法律法規(guī)知識(shí)和法律推理能力基礎(chǔ)上，還能夠根據(jù)具體案件對(duì)有利于自身委托人的論點(diǎn)和證據(jù)材料加以組織并以邏輯嚴(yán)密完整的樣式來展開辯論，而且這樣的辯論在不一定與律師個(gè)人所持有的信條或好惡有直接聯(lián)系。

第三，律師熟悉法律實(shí)務(wù)尤其是其中關(guān)于訴訟的實(shí)際事務(wù)。

第四，從與案件或糾紛本身的關(guān)聯(lián)來說，當(dāng)事人本人是直接的利害關(guān)系者，往往只能站在自己主觀的立場(chǎng)上來對(duì)待訴訟，而律師則因案件本質(zhì)上屬于他人的問題，能夠保持一定距離，較客觀冷靜地把握情況。

第五，律師作為從事專門職業(yè)的人員，接受職業(yè)團(tuán)體特殊的倫理規(guī)范制約。

律師作為代理人參與訴訟具有不可替代性，這里更多地從當(dāng)事人的角度思考，如果從司法的過程來思考，則律師的必要性，更多地體現(xiàn)在它對(duì)司法正義的保障作用上。

雖然現(xiàn)在律師法律地位有所提高但是還是不夠，中國律師法律地位要提升這是毋庸置疑的。

3 中國律師法律地位提升的必要性

隨著社會(huì)主義核心價(jià)值觀的提出，律師地位日益上升的同時(shí)我們也看到了提升律師法律地位的必要性。律師注重服務(wù)社會(huì)能力的提升，積極提供法律援助，消除不和諧因素，有利于公正和諧的法治氛圍的形成。律師是推動(dòng)社會(huì)法治化進(jìn)程的一支不可忽視的重要力量。不得不說，中國律師是相對(duì)弱勢(shì)的。①

律師這一職業(yè)群體在當(dāng)代中國仍然屬于經(jīng)濟(jì)上相對(duì)富裕而又要疲于自我維權(quán)的“弱勢(shì)群體”。

我們組認(rèn)為，律師地位的提高是和國家層面的政策是分不開的，提升律師的法律地位、維護(hù)律師的權(quán)利只能靠法律的完善和約束以及依法治國，才能讓律師的權(quán)利得以保障不受到不正當(dāng)?shù)那趾Α?/p>

4 結(jié)論

中國律師目前的性質(zhì)和地位處在一種義務(wù)上已經(jīng)和國際接軌，但是權(quán)利上還遠(yuǎn)遠(yuǎn)趕不上國際水平的尷尬境界。我們必須對(duì)律師的職業(yè)定位有一個(gè)客觀、科學(xué)、全面的判斷和認(rèn)識(shí)，在改變社會(huì)對(duì)于律師職業(yè)的固有認(rèn)知的同時(shí)，更是保障律師的基本權(quán)益，是社會(huì)正義提升的體現(xiàn)，促進(jìn)我國律師職業(yè)制度的發(fā)展及社會(huì)主義民主法制建設(shè)。[4]

只有在法治國家中，律師才具有較高的社會(huì)地位，才能具有發(fā)揮作用的空間和舞臺(tái)。因此我國實(shí)現(xiàn)依法治國的道路上，