許建業(yè)

（843000 新疆阿拉爾律師事務(wù)所 新疆 阿克蘇）

淺談民間融資法律規(guī)制的必要性及建議

許建業(yè)

（843000 新疆阿拉爾律師事務(wù)所 新疆 阿克蘇）

民間融資是指出資人與受資人之間，在國家法定金融機構(gòu)之外，以取得高額利息與取得資金使用權(quán)并支付約定利息為目的而采用民間借貸、民間票據(jù)融資、民間有價證券融資和社會集資等形式暫時改變資金使用權(quán)的金融行為。其作為一種新的融資形式，使民間大量閑散資金流向更需要的地方，給經(jīng)濟發(fā)展提供了資金上的便利，彌補了我國正規(guī)金融的不足。但民間融資由于缺乏相關(guān)法律制度的規(guī)范和有效監(jiān)管，給金融穩(wěn)定和市場的平穩(wěn)運行帶來了潛在的危險。本文在肯定民間融資合法的前提下，從法律上提出幾點規(guī)制建議。

民間融資；合法性；法律規(guī)制必要性

一、民間融資的涵義

目前，國內(nèi)的相關(guān)研究還未對民間融資的概念形成統(tǒng)一和清晰的界定。在國外的文獻中，多稱為非正式金融，廣義的民間融資是指各種非正規(guī)金融的總稱，但其與洗錢、資金和外匯黑市交易、金融詐騙等所謂的“黑色金融”是嚴格區(qū)分開來的。狹義的民間融資僅指私人之間的借貸活動。本文認為民間融資概念泛指非金融監(jiān)管機構(gòu)的自然人、企業(yè)及其他經(jīng)濟主體之間以貨幣為標(biāo)的價值轉(zhuǎn)移及本息支付，它是游離于國家正規(guī)金融機構(gòu)之外的，以資金籌借為主的融資活動。目前我國廣泛存在的民間融資有如下幾種模式：①互助型借貸；②企業(yè)集資型借貸；③發(fā)放高息型借貸；④規(guī)范的中介借貸。

二、民間融資存在的合法性

雖然我國目前尚未有一部法律明確民間融資行為的法律地位，其相關(guān)規(guī)定散見于憲法、法律、行政法規(guī)中。但現(xiàn)有法律法規(guī)互相印證補充，足以證明民間融資是合法的民事行為。

理論基礎(chǔ)，《憲法》第十三條規(guī)定：“公民合法的私有財產(chǎn)不可侵犯，國家依法保護公民的私有財產(chǎn)權(quán)和繼承權(quán)?！惫褡杂赊D(zhuǎn)移資金使用權(quán)的行為，從憲法的精神上看，應(yīng)當(dāng)予以保護?！睹穹ㄍ▌t》第九十條規(guī)定：“合法的借貸關(guān)系受法律保護?！薄逗贤ā返谝话倬攀鶙l規(guī)定：“借款合同是借款人向貸款人借款，到期返還借款并支付利息的合同?！绷硗?，《最高人民法院關(guān)于人民法院審理借貸案件的若干意見》第六條：“民間借貸的利率可以超過銀行同類貸款利率的四倍以下的范圍內(nèi)適當(dāng)高于銀行的利率”均表明法院對符合條件的民間借貸予以承認并給予法律保護。同時《刑法》、《公司法》、《貸款通則》、《非法金融機構(gòu)和非法金融業(yè)務(wù)活動取締辦法》等也都相應(yīng)有關(guān)于民間融資的規(guī)制和保護的規(guī)定。

三、民間融資法律規(guī)制的必要性

民間融資行為實為合法且有利于經(jīng)濟發(fā)展的行為，但由于缺少健全的法律規(guī)制，給經(jīng)濟發(fā)展帶來一定負面影響，給社會埋下安全隱患。

基于市場規(guī)律及交易行為本身的特點所產(chǎn)生的市場性影響，主要有以下幾點：①嚴重擾亂金融秩序。目前民間高利貸者大多以注冊擔(dān)保公司使其高利貸行為合法化，在他們借貸過程中，通常以高于銀行數(shù)倍的利息向社會集資，或者直接利用銀行的錢作為他們的資金來源，而民間融資放出去的貸款利息在年息60%～300%不等，遠遠超出國家規(guī)定，使銀行吸儲困難；同時，高利貸債務(wù)人在股票、期貨市場的投機性行為，也為資本市場帶來潛在的金融風(fēng)險。②加大了企業(yè)負擔(dān)。中小企業(yè)特別是制造業(yè)，利潤偏低，在經(jīng)營過程中由于缺乏必要的國家扶持和資金支持，不得不向擔(dān)保公司或個人借款，一旦還款時間延長，則必將虧損，甚至面臨破產(chǎn)。③損害了借貸雙方的人身財產(chǎn)利益，激化社會矛盾。由于民間融資長期游離于政府的監(jiān)管之外，運作的規(guī)范性較差，因此，有關(guān)民間融資導(dǎo)致社會不穩(wěn)定的案件不斷出現(xiàn)，大多的貸款都是靠借款契約或者借據(jù)，沒有正規(guī)的借款合同，也很少有抵押擔(dān)保等措施，所以一旦出現(xiàn)問題，很難得到法律的有效保護，這時候他們的保護只能通過私人來提供，諸如黑社會、討債公司等非法組織往往成了他們的選擇，這是破壞和諧社會的因素。

四、解決民間融資法律規(guī)制對策

1.制定明確的法律法規(guī)，確定民間融資的合法地位

國際上早有制定專門的民間借貸法的先例，例如香港的《放債人條例》，南非的《高利貸豁免法》等。借鑒國外先進經(jīng)驗，針對我國的國內(nèi)環(huán)境和民間融資自身的特點，制定一部規(guī)范并能適應(yīng)其發(fā)展的《民間融資法》，才能做到有法可依，保證民間融資合法有序地發(fā)展。制定相關(guān)法律應(yīng)首先承認民間融資的合法地位，規(guī)范其合法經(jīng)營。該法律應(yīng)當(dāng)涵蓋：民間融資的合法地位的確定、與非法融資、金融犯罪區(qū)別開來、對融資合同的規(guī)定、規(guī)定融資的管理主體、職責(zé)和內(nèi)容、明確融資的用途、期限、利率及違約責(zé)任等。同時民間融資法律制度應(yīng)當(dāng)注重市場的基礎(chǔ)性作用，在立法模式上，可吸收民間融資活動長期形成的交易習(xí)慣及自律性規(guī)范，節(jié)約立法資源降低立法成本。

2.建立民間融資的退出機制

在市場經(jīng)濟條件下，不可避免地產(chǎn)生不適應(yīng)經(jīng)濟發(fā)展的主體退出市場，因此，在確立民間融資合法地位的同時，必須要同時建立風(fēng)險防范措施和市場退出機制，防止因其倒閉對金融市場造成動蕩，對于符合法定條件的民間金融組織，要按照一定的比例向存款保險機構(gòu)繳納保費，在這些金融組織出現(xiàn)危機或破產(chǎn)清算時，存款保險機構(gòu)通過提供貸款，緊急資金援助，賠償保險金等方式，保證銀行的清償能力，保護存款人的利益，有助于減少金融風(fēng)險帶來的損失。要根據(jù)不同的類型分別適用相應(yīng)的破產(chǎn)機制。如對民間中介借貸、融資租賃和私募基金的破產(chǎn)應(yīng)當(dāng)適用與正式金融機構(gòu)相似的法律規(guī)定，而對于商法人和自然人的破產(chǎn)要適用美國破產(chǎn)法中相類似的自然人破產(chǎn)制度。

3.確定正式的監(jiān)管機構(gòu)，成立民間融資自律性組織

民間融資雖然本質(zhì)上屬于私人交易行為，一旦涉及不特定公眾時，就進入到社會公共領(lǐng)域，容易引發(fā)欺詐和各種犯罪，因此，需要將其納入正式監(jiān)管體系。但由于民間融資本身的自由性、靈活性特點，還應(yīng)以自律性組織監(jiān)管為主，積極引導(dǎo)和支持民間金融機構(gòu)依法組建一些非官方的行業(yè)自律組織，監(jiān)督會員執(zhí)行金融政策法規(guī)的情況，調(diào)解會員在競爭中出現(xiàn)的矛盾，對會員提出檢查并對違規(guī)的會員予以處理意見，通報信用不良的債務(wù)人及從業(yè)人員的不良信息等。有利于減少違規(guī)經(jīng)營和惡性競爭，更有利其健康發(fā)展。

4.放寬市場準入門檻，充分發(fā)揮市場機制的靈活性

降低民間借貸的門檻，積極并多渠道的發(fā)展各中小企業(yè)金融機構(gòu)，可以讓那些資金數(shù)額比較大的、具有相關(guān)經(jīng)營資格的民間協(xié)會或者地下錢莊等民間融資機構(gòu)逐步由“地下”轉(zhuǎn)到“地上”來，鼓勵民間融資進入正式金融，以便加強對他們的管理。加快扶持陽光化民間借貸組織，通過組建民間小額貸款組織、農(nóng)村融資互助、農(nóng)民融資服務(wù)社等形式，使分散的、隱蔽的民間借貸活動走向公開化、正規(guī)化、陽光化。

[1]陸岷峰，張惠.中小企業(yè)融資與民間資金對接渠道建設(shè)研究——基于民間融資資金管理體制的分析與思考[J].江西財經(jīng)大學(xué)學(xué)報，2011（1）：31-37.

[2]李懷勝.民間融資的刑法制裁體系及其完善[J].法學(xué)論壇，2011，26（3）：112-117.