劉 巍

（100088 中國政法大學(xué) 北京）

我國金融控股公司監(jiān)管法律問題研究

劉 巍

（100088 中國政法大學(xué) 北京）

在我國加入WTO、金融業(yè)也必須開放的大背景下，國務(wù)院于2001年至今先后批準(zhǔn)中信、光大、平安等金融控股公司，雖然已經(jīng)過去了十多年，但目前仍沿用原有“分業(yè)經(jīng)營、分業(yè)監(jiān)管”模式，對金融控股公司監(jiān)管的法律問題亟待完善和解決。本文對金融控股公司的定義、產(chǎn)生的原因、監(jiān)管的必要性以及法律監(jiān)管的現(xiàn)狀和存在的問題進(jìn)行了簡要分析，并據(jù)此從立法、監(jiān)管機(jī)構(gòu)等角度提出對我國金融控股公司加強(qiáng)監(jiān)管的相關(guān)建議。

金融控股；法律監(jiān)管

一、金融控股公司概述

1.金融控股公司的定義

1999年2月，由巴塞爾銀行監(jiān)管委員會、國際證券聯(lián)合會、國際保險監(jiān)管協(xié)會聯(lián)合發(fā)布的《對金融控股公司的監(jiān)管原則》規(guī)定：金融控股公司是指在同一控制權(quán)下，所屬的受監(jiān)管實(shí)體至少明顯地在從事兩種以上銀行、證券和保險等金融業(yè)務(wù)，同時每類業(yè)務(wù)的資本要求不同。

2.金融控股公司產(chǎn)生的原因

（1）金融控股公司是近百年來西方金融變革的歷史產(chǎn)物，它能夠兼顧風(fēng)險和效率?？v觀西方國家近百年的金融發(fā)展歷史，實(shí)際上就是由混業(yè)經(jīng)營到分業(yè)經(jīng)營，然后又回到混業(yè)經(jīng)營的分合歷史。吸取1929-1933年資本主義世界經(jīng)濟(jì)大危機(jī)的慘痛教訓(xùn)，1933年出臺的格拉斯——斯蒂格爾法案，標(biāo)志著美國結(jié)束混業(yè)經(jīng)營、進(jìn)入分業(yè)經(jīng)營時代，1999年《金融服務(wù)業(yè)現(xiàn)代法》又使美國重新回到了混業(yè)經(jīng)營時代，但與以往不同的是，采用金融控股公司的混業(yè)經(jīng)營模式，它既解決了金融風(fēng)險問題，又滿足了金融效率的需求。

分業(yè)經(jīng)營，將銀行業(yè)、證券業(yè)、保險業(yè)等分開經(jīng)營、分開監(jiān)管，隔絕了他們相互之間的風(fēng)險傳播，相比混業(yè)經(jīng)營而言，更安全，更有利于防范和控制風(fēng)險。但混業(yè)經(jīng)營，具有規(guī)模經(jīng)濟(jì)和范圍經(jīng)濟(jì)，有利于最大限度的金融資本流通、最大效率的利用金融資本。

（2）金融控股公司獨(dú)特的優(yōu)勢。從金融風(fēng)險來看，金融控股公司通過控制性持股將各金融機(jī)構(gòu)組成一個金融集團(tuán)，各金融機(jī)構(gòu)具有獨(dú)立的法律人格，從法律上將金融風(fēng)險隔離在各個金融機(jī)構(gòu)內(nèi)部，這相當(dāng)于在金融集團(tuán)內(nèi)部樹立起了防火墻。

從金融監(jiān)管來看，與現(xiàn)行的傳統(tǒng)分業(yè)監(jiān)管模式相適應(yīng)，各個金融機(jī)構(gòu)作為獨(dú)立的法人由對口監(jiān)管機(jī)構(gòu)分別監(jiān)管，不對現(xiàn)行監(jiān)管體制構(gòu)成沖擊。

從金融效率來看，金融控股公司通過控制性持股，發(fā)揮了資本杠桿優(yōu)勢，既增強(qiáng)了資本實(shí)力，又實(shí)現(xiàn)了規(guī)模經(jīng)濟(jì)和范圍經(jīng)濟(jì)。

3.金融控股公司監(jiān)管的必要性

（1）集團(tuán)內(nèi)部風(fēng)險傳遞。即集團(tuán)某一成員企業(yè)出現(xiàn)的風(fēng)險有可能擴(kuò)散和波及至集團(tuán)其他成員，甚至整個集團(tuán)。如集團(tuán)某一成員企業(yè)出現(xiàn)財務(wù)危機(jī)，可能由于已有的資金往來和內(nèi)部交易（如貸款、投資、擔(dān)保、轉(zhuǎn)移定價等）綁架其他集團(tuán)成員被迫對其實(shí)施救助，或者集團(tuán)出于整體利益考慮，用行政命令強(qiáng)迫優(yōu)質(zhì)集團(tuán)成員對其實(shí)施救助，從而進(jìn)行風(fēng)險傳遞。

（2）非透明性風(fēng)險。金融控股公司復(fù)雜的組織結(jié)構(gòu)和股權(quán)關(guān)系，使得監(jiān)管機(jī)構(gòu)、債權(quán)人、消費(fèi)者等利益相關(guān)群體很難了解其真實(shí)內(nèi)幕，特別是關(guān)聯(lián)交易。此外，金融控股公司還可能利用銀監(jiān)會、保監(jiān)會、證監(jiān)會等不同監(jiān)管機(jī)構(gòu)的監(jiān)管標(biāo)準(zhǔn)差異來進(jìn)行監(jiān)管套利，規(guī)避金融管制，獲取超額收益，放大金融風(fēng)險。

（3）利益輸送風(fēng)險。即集團(tuán)內(nèi)某一主體將其既得利益或控制利益轉(zhuǎn)移至其他主體。如原屬集團(tuán)某成員的利益以不正當(dāng)交易的方式歸屬于其他關(guān)系人，致使原公司蒙受損失；集團(tuán)總部人員利用職務(wù)之便得知非公開內(nèi)幕消息，并通過不正當(dāng)交易，獲取利益。

二、我國金融控股公司監(jiān)管的現(xiàn)狀及問題

1.監(jiān)管現(xiàn)狀

我們目前主要采取“分業(yè)經(jīng)營、分業(yè)監(jiān)管”模式，對于金融控股公司的監(jiān)管，雖然2004年銀監(jiān)會、證監(jiān)會、保監(jiān)會聯(lián)合發(fā)布的《三大金融監(jiān)管機(jī)構(gòu)金融監(jiān)管合作備忘錄》第八條規(guī)定：“對金融控股公司的監(jiān)管應(yīng)堅(jiān)持分業(yè)經(jīng)營、分業(yè)監(jiān)管原則，對金融控股公司的集團(tuán)公司依據(jù)其主要業(yè)務(wù)性質(zhì)，歸屬相應(yīng)的監(jiān)管機(jī)構(gòu)……”，但上述規(guī)定并未明確如何界定“主要業(yè)務(wù)性質(zhì)”，在目前“分業(yè)監(jiān)管、牽頭負(fù)責(zé)”的監(jiān)管模式下，容易出現(xiàn)監(jiān)管的不專業(yè)、不全面和不規(guī)范問題。

2.監(jiān)管問題

（1）傳統(tǒng)分業(yè)監(jiān)管不合時宜。我國于2001年加入世界貿(mào)易組織WTO，依據(jù)規(guī)則，限期逐步放開國內(nèi)金融市場后，對于在境內(nèi)進(jìn)行混業(yè)經(jīng)營的外資金融機(jī)構(gòu)的監(jiān)管，也成為監(jiān)管機(jī)關(guān)需面對的問題。此外，美國于1999年通過《金融服務(wù)現(xiàn)代化法》后，席卷全球，不少發(fā)達(dá)國家和地區(qū)也相繼由分業(yè)經(jīng)營向混業(yè)經(jīng)營方向發(fā)展。

（2）缺乏統(tǒng)一規(guī)范的法律法規(guī)。迄今為止，我國專門的金融控股公司法規(guī)，僅在一些相關(guān)制度中零星涉及，如2004年《銀監(jiān)會、證監(jiān)會、保監(jiān)會在金融監(jiān)管方面分工備忘錄》、2009年財政部印發(fā)《金融控股公司財務(wù)管理若干規(guī)定》、2008年《中國人民銀行關(guān)于將金融控股公司存款納入存款準(zhǔn)備金交存范圍的通知》、2012年《財政部關(guān)于印發(fā)2012年度金融企業(yè)財務(wù)決算報表（金融控股集團(tuán)公司類）的通知》等，上述制度不系統(tǒng)，不規(guī)范，對金融控股公司的監(jiān)管在許多方面都存在真空地帶。

（3）明確金融控股公司統(tǒng)一定義。只有對金融控股公司進(jìn)行清楚的界定和明確的定義，才能明確將哪些納入監(jiān)管范疇，否則就會存在監(jiān)管遺漏和真空地帶。

三、對我國金融控股公司的監(jiān)管建議

（1）從監(jiān)管來看，建立與金融控股公司相適應(yīng)的“一元化”監(jiān)管，徹底解決目前多頭監(jiān)管，責(zé)任主體看似明確（依據(jù)其主要業(yè)務(wù)性質(zhì)，歸屬相應(yīng)的監(jiān)管機(jī)構(gòu)）、實(shí)則不明確的問題。

（2）從立法來看，我國應(yīng)當(dāng)盡快制定一部專門的《金融控股公司法》及修改相關(guān)法律法規(guī)，為建立和完善對金融控股公司的有效監(jiān)管提供法律依據(jù)。

（3）從概念來看，界定清楚金融控股公司的內(nèi)涵和定義，并分類明確相應(yīng)的法律規(guī)范，可分純粹型控股金融公司、非純粹型控股金融公司兩大類。

[1]李晗.《論我國金融控股公司風(fēng)險防范法律制度》，中國政法大學(xué)出版社，2009年版.

[2]宋建明.《金融控股公司理論與實(shí)踐研究：發(fā)達(dá)國家與中國臺灣地區(qū)經(jīng)驗(yàn)借鑒》，人民出版社，2011年7月1日出版.

[3]中國人民銀行研究局，《金融控股公司的發(fā)展與監(jiān)管》，中信出版社，2004年3月第1版.

[4]胡振杰，何平.《世貿(mào)組織規(guī)則與我國新法律法規(guī)》，人民法院出版社，2002年10月第1版.

[5]黃強(qiáng).《中國金融控股公司發(fā)展模式研究——基于效率與風(fēng)險視角》，中國金融出版社，2013年6月1日出版.

[6]劉東平.《金融控股公司法律制度研究：以金融效率與金融安全為視角》，中國檢查出版社，2010年5月出版.