朱夢男

黑龍江大學研究生學院，黑龍江 哈爾濱 150080

對國際技術貿易中限制性商業(yè)做法的法律規(guī)制

朱夢男

黑龍江大學研究生學院，黑龍江 哈爾濱 150080

在經濟全球化的影響下國際技術貿易迅猛發(fā)展，成為國際貿易中的重要組成部分。與此同時，對國際技術轉讓貿易的正常進行予以阻礙的如限制性商業(yè)做法等一系列違法行為也不斷出現(xiàn)，給我國和其他貿易主體造成了非常不利的影響。究其原因，貿易各方的技術發(fā)展程度不同是根本，如發(fā)達國家與發(fā)展中國家的科技發(fā)展水平相差懸殊，在技術貿易中發(fā)達國家往往會借此優(yōu)勢掌握主動權，對貿易條件做出嚴格的規(guī)定。為了更好地促進技術貿易公平化發(fā)展，維護像我國一樣的其他發(fā)展中國家的合法權益，首先應以分析限制性商業(yè)做法的理論問題為基礎，了解我國關于這一問題的立法漏洞與不足，提出切實可行的完善方向和建議。

國際技術貿易；限制性商業(yè)做法；法律規(guī)制；反壟斷

一、有關國際技術貿易中限制性商業(yè)做法的理論問題分析

(一)國際技術貿易中限制性商業(yè)做法的概念

限制性商業(yè)做法是當今技術貿易與經濟合作中經常出現(xiàn)的對貿易的正常有序進行阻礙的違法行為，目前國際上對該做法尚無明確定義。有的認為凡是構成或導致市場壟斷、阻礙自由競爭的商業(yè)行為都屬于限制性做法。①也有人認為即使其本身未達到壟斷、妨礙競爭的程度，但只要給貿易造成不利影響就應當歸為限制性商業(yè)做法。其中聯(lián)合國第35屆大會通過的《關于控制限制性貿易做法的多邊協(xié)議的公平原則和規(guī)則》對貨物貿易中的限制性做法做出了規(guī)定，即“通過濫用或者謀取濫用市場力量的支配地位，限制進入市場或以其他方式不適當?shù)叵拗聘偁?，對國際技術貿易及經濟發(fā)展造成或可能造成不利影響的一切行動或行為”。因此我們可以得出，國際技術貿易中的限制性商業(yè)做法是指在國際技術貿易中，由技術許可方對技術引進方施加的，法律所禁止的、造成不合理限制的合同條款或做法。②

(二)國際技術貿易中限制性商業(yè)做法的表現(xiàn)形式

實踐中，限制性商業(yè)做法種類繁多，表現(xiàn)形式多種多樣，目前被國際社會公認的主要有以下幾種：

1.搭售行為

交易中許可方經常以保證產品質量等為借口，要求引進方同時向其購買引進技術以外的技術、設備或材料，或約定向指定第三方購買以上不需要的技術等。各國一般都否認搭售的效力，除非該搭售行為是為了實現(xiàn)合同目的所必不可少的。

2.對技術引進方的各種限制

常見的如銷售限制、出口限制、獲得限制、使用人員限制、以及對技術的研究發(fā)展限制等。

3.單方回授

即在合同中規(guī)定受讓方在對轉讓的技術做出改進后，有義務通知許可方，并將該改進部分及及其所有權回授給出讓方或出讓方指定的企業(yè)享有，并規(guī)定出讓人無需給予補償和承擔互惠義務。

社會主義是干出來的，新時代也是干出來的。各級工會要把黨和國家重大戰(zhàn)略部署轉化為工會工作的具體安排和實際行動。要圍繞樹立新發(fā)展理念、推動高質量發(fā)展、建設現(xiàn)代化經濟體系，引導職工投身經濟建設主戰(zhàn)場。如今，高質量發(fā)展對美好生活的托舉作用日益彰顯，新動能對經濟增長的支撐作用也正在生成。要以“當好主人翁、建功新時代”為主題，結合國家重大戰(zhàn)略、重大工程、重大項目、重點產業(yè)等，突出時代特征、區(qū)域特色、行業(yè)特性和單位特點，廣泛深入持久開展多種形式的勞動和技能競賽。積極參與深化供給側結構性改革，投身三大攻堅戰(zhàn)，促進傳統(tǒng)產業(yè)轉型升級和先進制造業(yè)加快發(fā)展。

4.不得反控

即許可方禁止引進方對許可方知識產權有效性提出異議。

二、我國對于限制性商業(yè)做法的立法不足

首先，根據(jù)目前的立法情況來看，我國在限制性商業(yè)條款的規(guī)制上趨向于接受和采用TRIPS的“合理規(guī)則”，尚未找到切實符合我國國情的行為界定原則，也缺少分析壟斷做法的指導方法，于此，有學者提出一國監(jiān)管法律的發(fā)展與完善不能僅考慮法律的共性而忽略本國法律固有的個性，也不能以國際化為由減弱本土化因素。由于《反壟斷法》只是做出了原則性規(guī)定，尚不能在實踐中對各種具體情況發(fā)揮足夠規(guī)制作用。

三、我國對于限制性商業(yè)做法法律規(guī)制的完善方向

(一)完善限制性商業(yè)做法的評定標準

作為立法基礎，我們應首先明確哪些是法律所調整的限制性做法，如日本將限制性商業(yè)做法分為三類：第一類是合理的可以完全豁免；第二類是限制性豁免的，先按合理原則進行分析，再結合具體情況判斷是否可予豁免；第三類是不可豁免的。我國可在此分類上根據(jù)我國企業(yè)的實際情況制定出合理的一般性條款，以應對新情況的發(fā)生。

(二)明確指定專門法規(guī)的必要性

在現(xiàn)存的《反壟斷法》及其他部門法律中相關法律條文的基礎上，制定出專門的規(guī)制技術貿易中限制性商業(yè)做法的法律文件。對此，我們可以學習美、歐、日的立法模式，再結合我國的現(xiàn)實國情，出臺一部對法規(guī)適用進行指導的指南。③

(三)修改《反不正當競爭法》，使其成為《反壟斷法》的補充，二者相輔相成

現(xiàn)今世界各國競爭法對濫用行為的規(guī)定無不具有原則性和概括性，而我國的《反不正當競爭法》對此規(guī)定甚少，致使對于貿易中出現(xiàn)的各種濫用行為無法進行規(guī)制，④所以立法部門有必要予以完善。

(四)建立專門的審查規(guī)制限制性商業(yè)做法的機構

雖然目前我國設有反壟斷執(zhí)法機構，但其工作機構及只能權限設置也存在一些不足。如多頭管理，職能交叉重疊現(xiàn)象嚴重；單純的行政機構設置，地方管理部門級別較低，權力有限；執(zhí)法人員對案件所涉及的專業(yè)知識掌握較少，對事實的認定也缺乏權威性。因此，建立專門管理限制性商業(yè)做法的機構，由專業(yè)人員依法進行審查和規(guī)制，對限制性商業(yè)做法有更有規(guī)制作用。

(五)注重國際間的知識產權立法合作與交流，完善我國知識產權的反壟斷體系

明確知識產權的合理壟斷范圍。由于近年來反壟斷執(zhí)法的國際化趨勢，所以在完善知識產權的反壟斷國內法律體系的同時，一定要注重國際社會對此的整體發(fā)展方向，通過雙邊或多邊協(xié)議的方式補充、完善國內規(guī)制限制性商業(yè)做法的法律框架。

[注釋]

①余勁松，吳志攀.國際經濟法[M].北京：北京大學出版社，2012.52.

②蘭建勇.國際經濟法教程學習輔導[J].領導之友，2003(7).

③郭德忠.專利許可的反壟斷規(guī)制[M].北京：知識產權出版社，2007：238.

④黃丹.我國限制性商業(yè)行為法律規(guī)制體系探析[J].黨政干部學刊，2008(11).

D996.1

：A

：2095-4379-(2017)26-0267-01

朱夢男(1993-)，女，滿族，黑龍江牡丹江人，黑龍江大學研究生學院，碩士，研究方向：國際法。