孫詩瑋

（100191 北京航空航天大學 北京）

電子證據在刑事訴訟中的運用的程序規(guī)范問題研究

孫詩瑋

（100191 北京航空航天大學 北京）

隨著互聯(lián)網的運用越來越廣泛,電子證據在刑事案件過程中發(fā)揮的作用日益重要，涉及電子證據的法律案件也層出不窮，由于電子證據的規(guī)范不完善，導致了電子證據適用的難題。我國學者對電子證據的認識不統(tǒng)一，缺乏完善的刑事訴訟程序規(guī)范，法律上處于真空狀態(tài)，但隨著新刑訴的實施，電子證據的規(guī)范日趨完善。本文將主要明確電子證據的概念，并探究我國刑事訴訟立法司法當中的相關現(xiàn)行規(guī)定。

電子證據；收集舉證；質證認證

一、電子證據的概念

電子證據，有的學者也稱之為“計算機證據”、“電子數(shù)據證據”等。關于電子證據的概念，學界也有“廣義說”與“狹義說”之分，廣義說主張電子證據是指所有以電子技術為載體而存在的所有證據；“狹義說”認為電子證據僅包括儲存在計算機上或機算機網絡上的數(shù)字證據。

我國2012年《刑事訴訟法》第四十八條采狹義說，將電子證據吸收到法定證據形式，與視聽資料區(qū)分開來。同時在該法的相關釋義對電子數(shù)據進行了初步界定，該釋義中同樣采狹義概念，將狹義證據局限在與計算機有關的數(shù)字證據?！度嗣駲z察院電子證據鑒定程序規(guī)則（試行）》第二條規(guī)定，電子證據是以電子信息技術為載體的一切證明待證事實的材料，該規(guī)則的定義則采取了廣義說。

鑒于立法的前瞻性、一致性和日益涌現(xiàn)的新的電子證據形式，筆者認為應取消視聽資料這一種證據形式，將其納入電子證據中，從而采用廣義說，這樣能夠更好地把握電子證據，使立法更加完善。

二、我國電子證據收集制度

1.電子證據收集的法律程序

《最高人民法院頒布的刑事訴訟法的司法解釋》第九十三條規(guī)定，電子證據的收集程序類似于其他證據類型的收集程序，比如必須經縣級公安機關負責人的批準，由兩人以上進行，電子數(shù)據持有人、見證人需在場，并制作筆錄和清單，記錄證據的收集過程以及首次固定數(shù)據的存儲媒介存放的有關事項等。

2.電子證據收集的協(xié)助

在收集電子證據時，除了偵查人員，有時還需要其他主體提供協(xié)助，《互聯(lián)網電子公告服務管理規(guī)定》第十四條和十五條規(guī)定了電子公告服務提供者和互聯(lián)網接入服務提供者的協(xié)助義務?！豆矙C關辦理刑事案件程序規(guī)定》也同樣規(guī)定了在需要網絡服務商提供協(xié)助義務時，要提前通知此類公司。

3.我國電子證據舉證制度

收集和舉證應當是原件，但是在特定情形下，可以是復制件。但電子證據原件與復制件的辨別在電子證據在舉證階段上具有難度與理論上的爭論。我國立法上只是有關于視聽資料原件復制件適用的規(guī)定，這種規(guī)定并非專門針對電子證據,故存在適用上的難度。為了解決這一問題,本文認為宜采“擬制原件說”。電子證據原件不僅局限于首次固定在媒介物上的數(shù)據，如果其能夠正確反映出所需證明的儲存內容，就可以定義為電子證據的原件。

4.我國電子證據質證制度

我國沒有專門針對電子證據的質證問題制定規(guī)范，而電子證據的特性使其質證內容有別于其他證據，比如說，電子證據容易遭到非法變更或毀壞，就會妨礙證據真實性與可靠性的認定，所以當事人質證時要著重于電子證據的真實性。

因此，當事人對電子證據應重點質證下列內容：①電子證據的生成。即電子數(shù)據是系統(tǒng)自動生成的還是操作者錄入的；在生成或錄入過程中是否受到不法干擾；電子數(shù)據的媒介是否正常運行；②電子證據的傳達與接收。即考慮傳送、接收電子數(shù)據時所采用的技術方式是否可靠，傳送過程是否采取加密措施，電子數(shù)據的內容是否被篡改等；③電子證據的存儲。即存儲電子數(shù)據的方法與介質是否科學可靠；④電子證據的收集。收集的主體、程序、方法是否科學可靠；⑤電子證據媒介的性能與可靠度。

5.我國電子證據認證制度

在2012年之前，我國沒有關于刑事訴訟中電子證據的認證規(guī)范，只有2007年上海市高級人民法院頒布的《關于數(shù)據電文證據若干問題的解答》和北京市最高人民法院的《北京市高級人民法院關于知識產權民事訴訟證據適用若干問題的解答》涉及電子證據真實性的認證，而這兩個文件是民事訴訟中電子數(shù)據的規(guī)定。

直到隨著2012年頒布的新刑訴，將電子數(shù)據納入證據形式，最高法2012年頒布的《中華人民共和國刑事訴訟法》的司法解釋才對電子證據的可采性作出了明確規(guī)定，第九十三條規(guī)定，電子數(shù)據應當著重于下列內容：①是否隨原始存儲介質移送；是否能確保電子數(shù)據的完整性；②收集程序與方式是否符合相關的技術規(guī)范及有關法律；③電子數(shù)據內容是否真實；④電子數(shù)據與案件所需證明事實的關聯(lián)度；⑤是否完整收集了與案件所需證明事實有關的電子證據。

我國電子證據的認證標準是真實性、合法性、關聯(lián)性，當然重點是真實性與合法性，我們應當借鑒引進國外較成熟完善的電子證據規(guī)則，比如在審查真實性時，運用鑒證規(guī)則；在解決原件與復制件的問題時，引入擬制原件說來與最佳證據規(guī)則對抗；至于非法證據規(guī)則，要從電子證據的來源、存儲等方面來認證；由此，需要出臺一些特殊規(guī)定，構建一個多層次效力的法律體系。

三、結語

隨著新刑事訴訟法的出臺，最高法、最高檢也隨之頒布了相關司法解釋、規(guī)則建議，我國刑事訴訟電子證據在立法上日趨完善，到了一個新階段，為刑事電子證據在司法上的運用提供了有力保障，但仍存在許多問題，例如立法松散不統(tǒng)一。如何具體完善我國刑事電子證據制度，筆者認為應當單獨制定電子證據法，應考慮以下三個問題：①電子證據的定義與定位；②電子證據的證據能力與證明力條款；③電子證據的取證、舉證、質證、認證等相關問題。立法的完善是一個長期過程，但筆者堅信我們一定會建立一個適合中國國情的電子證據法律制度。

[1]何家弘主編.《電子證據法研究》[M].法律出版社，2002.

[2]劉品新.《電子取證的法律規(guī)制》[M].中國法制出版社，2010.

[3]江偉.《中國證據法草案及立法理由書》[M].中國政法大學出版社.

[4]任志成.網絡犯罪中電子證據的收集和保全研究[D].蘭州：蘭州大學，2013.